Понятие и сущность норм иностранного права и отсылки к иностранному праву

CC BY f
89-91
115
3
Поделиться
Жолдасова, Ш. (2020). Понятие и сущность норм иностранного права и отсылки к иностранному праву. Обзор законодательства Узбекистана, (4), 89–91. извлечено от https://inlibrary.uz/index.php/uzbek_law_review/article/view/1911
Ш Жолдасова, Ташкентский государственный юридический университет

Соикатель

Crossref
Сrossref
Scopus
Scopus

Аннотация

В статье рассматриваются вопросы определения иностранного права как применимого права, общие понятия и сущность иностранного права, а также отсылки к иностранному праву. В частности, автор рассматривает порядок отсылки и применения иностранного права со стороны судов при разрешении споров и вынесении решений.

Похожие статьи


background image

ЎЗБЕКИСТОН ҚОНУНЧИЛИГИ ТАҲЛИЛИ ♦ UZBEK LAW REVIEW ♦ ОБЗОР ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА УЗБЕКИСТАНА


2020

№4 ♦ ЎЗБЕКИСТОН ҚОНУНЧИЛИГИ ТАҲЛИЛИ ♦ UZBEK LAW REVIEW ♦ ОБЗОР ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА УЗБЕКИСТАНА

89

Адабиётлар рўйхати:

1.

Богатырев А.Г. Инвестиционное право. М., 1992.

С.12.

2.

Доронина Н. Г. Инвестиционное законодатель-

ство и модернизация экономики// Журнал российского
права. 2011. № 1. С. 47-48.

3.

Предпринимательское право: учебное пособие

// под ред. Ершовой И.В., Ивановой Т.М. М., 1999. С.
276-277.

4.

Богуславский М. М. Правовое положение ино-

странных инвестиций, 2005. с. 162.

5.

Данельян А.А. Международное экономическое

право в условиях глобализации: проблемы развития //
Право и государство: теория и практика. – 2014. – №1
(109).

– С.127–132.

6. Worthly

В. Expropriation in Public International

Law. 1959.

7.

Ўзбекистон Республикасининг 2019 йил 25

декабрдаги “Инвестициялар ва инвестиция фаолияти
тўғрисида”ги ЎРҚ-598-сонли қонуни. Ўзбекистон Рес-
публикаси Қонун ҳужжатлари маълумотлари миллий
базаси сайти:

https://www.lex.uz/docs/4664142

8.

Вашингтонская конвенция 1965 года О порядке

разрешения

инвестиционных

споров

между

государствами и иностранными лицами. Ўзбекистон
Республикаси Қонун ҳужжатлари маълумотлари мил-
лий базаси сайти:

https://

www.lex.uz/docs/2669594

9.

Международный инвестиционный арбитраж:

Учебное пособие / А.А. Данельян, И.З. Фархутдинов.
— М.; СПб., Центр гуманитарных инициатив, 2013, стр.
199

10. Ehlerhmann C.-D. Experience from the WTO

Appellate Body // Texas International Law Journal, 2003.
Vol. 38. P. 473.

11. Weidermaier W. M. C. Toward a Theory of Prece-

dent in Arbitration // William and Mary Law Review, 2010.
Vol. 51. P. 1903.

12.

Вивчарик И. Инвестиционный арбитраж. №31,

05 сентября 2019. “Информационно-аналитический
центр” ЛИГА

13.

Богуславский М.М. Международное частное

право. М., 2004. С.230.

14.

Фролкина Е.Н. Разрешение международных ин-

вестиционных споров в системе способов защиты прав
частных инвесторов. «Современное право», №6, 2014.

15. Rachel L. Wellhausen, Recent Trends in Investor-

State Dispute Settlement in Journal of International
Dispute Settlement, 2016, issue 7. P. 122.


Ш. Жолдасова

Соискатель ТГЮУ

ПОНЯТИЕ И СУЩНОСТЬ НОРМ ИНОСТРАННОГО

ПРАВА И ОТСЫЛКИ К ИНОСТРАННОМУ ПРАВУ

Аннотация:

в статье рассматриваются вопросы

определения иностранного права как применимого
права, общие понятия и сущность иностранного права,
а также отсылки к иностранному праву. В частности,
автор рассматривает порядок отсылки и применения
иностранного права со стороны судов при разрешении
споров и вынесении решений.

Ключевые слова:

иностранное право, отсылка,

коллизия, коллизионная норма, применимое право.

Abstract:

The article examines the issues of defin-

ing foreign law as applicable law, general concepts and
essence of foreign law, as well as references to foreign
law. In particular, the author examines the procedure for
sending and applying foreign law by the courts in resolving
disputes and making decisions.

Keywords:

foreign law, reference, conflict, conflict

of laws rule, applicable law.

Аннотация:

Мақолада

чет

эл

ҳуқуқини

қўлланилаидган ҳуқуқ сифатида аниқлашга доир
масалалар кўриб чиқилган бўлиб, унда чет эл ҳуқуқи
тушунчаси ва моҳияти, шунингдек чет эл ҳуқуқига
ҳавола қилиш таҳлил қилинган. Хусусан, муаллиф чет
эл ҳуқуқини судлар томонидан низоларни ҳал этиш ва
қарор қабул қилишда қўлланилиши, унга ҳавола
қилиниши тартибини кўриб чиққан.

Калит сўзлар:

чет эл ҳуқуқи, ҳавола, коллизия,

коллизион норма, қўлланиладиган ҳуқуқ.

Правовое регулирование осущетсвляется каждым

государством

на

своей

территории

путем

нормотворчества. При этом развитие социальных от-
ношений лиц – субъектов различных государств при-
водит к возникновению случаев, когда правовые нор-
мы одного государства могут применяться на террито-
рии другого государства. Следует отметить, что в
соответствии с принципом суверинитета каждое госу-
дарство является независимым по отношению к дру-
гим, так иностранное государство является автоном-
ным по отношению к отечественному государству
субъектом нормотворчества.

Автономность государств по отношению друг к дру-

гу предопределяет и взаимную автономность их пра-
вовых систем. В связи с этим нормы иностранного
права могут быть выделены в качестве особой группы
социальных норм, автономной по отношению к нормам
отечественного права.

Следует отметить, что содержание норм права

предопределено спецификой общественных отноше-
ний, складывающихся в каждом конкретном государ-
стве. Нормы иностранного права вполне могут закреп-
лять предписания, неизвестные отечественному пра-
ву, и ставить при их помощи под защиту ценности, не
защищаемые в отечественном государстве.

Автономность иностранного права характеризуется

спецификой его императивного элемента и специфи-
кой его содержания. Выделяются следующие характе-
ристики иностранного права как внешнего по отноше-
нию к отечественному праву явления – иностранное
право представляет собой элемент иностранной


background image

ЎЗБЕКИСТОН ҚОНУНЧИЛИГИ ТАҲЛИЛИ ♦ UZBEK LAW REVIEW ♦ ОБЗОР ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА УЗБЕКИСТАНА

2020

№4 ♦ ЎЗБЕКИСТОН ҚОНУНЧИЛИГИ ТАҲЛИЛИ ♦ UZBEK LAW REVIEW ♦ ОБЗОР ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА УЗБЕКИСТАНА

90

надстройки, базисом которой являются отношения в
иностранном государстве, оно связано с иными эле-
ментами этой надстройки, оно образует самостоя-
тельную систему [1, c.61]. Как считают некоторые ав-
торы «иностранное право остается велением ино-
странного правопорядка» [2, c.392].

Иностранное право (его содержание) обусловлено

факторами, присущими другой системе общественных
отношений. На его формирование влияют история,
экономика, культура и политика страны. В этой связи
иностранное право может закреплять правила поведе-
ния, отличающиеся от тех, которые закреплены в оте-
чественном праве.

В литературе по теории государства и права ино-

странное право рассматривается в качестве права
приравненного к отечественному праву. При этом ука-
зывается, что нормы иностранного права не обладают
теми же свойствами, что и нормы отечественного пра-
ва [3, c.5-7]. Но такое признание иностранного права
носило бы обязательную юридическую силу иностран-
ных законов и компетенции иностранных органов госу-
дарственной власти на территории другого государ-
ства, что противоречит суверенитету государства. По-
этому для суда нормы иностранного права не являют-
ся обязательными для применения.

Таким образом

иностранное право не обладает императивным эле-
ментом и не может быть применено в рамках отече-
ственного правопорядка. Тем самым, правом для суда
могут служить нормы своего государства.

Согласно доктрине международного частного пра-

ва, иностранное право может применяться отече-
ственными судами в качестве права. Так, иностранное
право, применяемое судом, рассматривается как пра-
вовая категория, как норма права, а не как фактиче-
ское обстоятельство, существенное для данного дела
[4, c.369-370].

Общий концептуальный подход к пониманию ино-

странного права со стороны И.В.Гетьман-Павловой
описывается следующим образом: «суд устанавливает
содержание иностранного права ex officio (по должно-
сти) по собственной инициативе и в силу обязанности,
возложенной на него законом; суд применяет ино-
странное право, как систему юридически обязатель-
ных предписаний. Суду, а не сторонам, ссылающимся
на иностранное право в обоснование своих требова-
ний, вменяется обязанность по выяснению содержа-
ния иностранных предписаний» [5, c.212].

Таким образом на практике иностранное право

применяется отечественным судом в качестве права.
Как пишет Л.П. Ануфриева «иностранное право... рас-
сматривается как право, а не как фактическое обстоя-
тельство» [6, c.288]. При этом, свойства права ему
придает отечественная коллизионная норма, которая
заимствует из иностранной нормы лишь ее рацио-
нальный элемент. В результате взаимодействия оте-
чественной коллизионной нормы и материальной нор-
мы иностранного права образуется норма отечествен-
ного права. До реализации же коллизионной отсылки
иностранное право не может рассматриваться в каче-
стве права. Оно не может рассматриваться и в каче-
стве фактического обстоятельства, поскольку облада-
ет свойствами социальной нормы.

В частности, М.М. Богуславский отмечает, что

нельзя игнорировать то обстоятельство, что это все-
таки не отечественное, а иностранное право, в связи с
чем отношение к уяснению его содержания и к его

применению должно быть особым и не может совпа-
дать с отношением к отечественному праву [7, c.478].

Внешний характер иностранного права также особо

выделялся со стороны А. Батиффоль, который отме-
чал, что «разделение мира на правовые системы вле-
чет совершенно особый контраст. Он не означает от-
сутствие всякой правовой системы вне права страны
суда, но означает привилегированный характер по-
следнего в глазах судей... Речь идет не об отрицании
за иностранным законом правовой природы на той
территории, на которой он действует. Речь идет толь-
ко о том, что vis-a-vis судье, который рассматривает
дело, иностранный закон не представляется, как им-
ператив, исходящий от властей, которым подчинен
судья. Это вопрос видения, а не природы» [8, c.529-
530].

Применение нормы иностранного права осуществ-

ляется в рамках отношений, не являющиеся типовыми
для внутреннего правопорядка, а в частности, отноше-
ний складывающиеся за пределами территории наше-
го государства.

В данном аспекте, можно отметить, что отече-

ственное право разработано, прежде всего, для удо-
влетворения потребностей регулирования внутренних
отношений, т.е. отношений между субъектами, дей-
ствующими в пределах территории государства. Одна-
ко, отечественный суд в ряде случаев должен опреде-
лять судьбу спора, возникающего из отношений, сло-
жившихся за пределами национального правопорядка,
и как следствие, отличающихся от типовых отношений,
повлиявших на формирование отечественного права.
Потребность в регулировании этих отношений обу-
словлена несовпадением сфер действия отечествен-
ной юрисдикции и отечественного материального пра-
ва.

Сфера действия отечественной юрисдикции опре-

делена возможностями обеспечения государственной
защиты нарушенного права. Мы признаем наш суд
компетентным, когда защита нарушенного права при
помощи нашего суда будет эффективной. Процессу-
альные отношения локализованы в определенном
государстве и имеют свои «точки тяготения», которые
используются в качестве основы для установления
подсудности спора. Такими точками являются: место
нахождения сторон спора; место нахождения основ-
ных доказательств; место нахождения имущества, в
отношении которого могут приниматься меры по обес-
печению иска или обращение взыскания в результате
вынесения судебного решения, место локализации
определенного публичного интереса и пр. Локализа-
ция данных обстоятельств в нашем государстве пред-
определяет эффективность отечественной судебной
защиты.

Отношения, которые осложнены иностранным

элементом, требуют применения иностранного право-
порядка и могут быть эффективно рассмотрены оте-
чественным судом, образуют собой предмет регулиро-
вания международного частного права. Для регулиро-
вания данных отношений и привлекается иностранное
право, для которого соответствующие отношения яв-
ляются более типичными, чем для отечественного
права. Целью обращения к нормам иностранного пра-
ва, также, как и целью обращения к иным социальным
нормам, является наиболее эффективное и справед-
ливое регулирование общественных отношений, т.е.
такое регулирование, которое не может быть в соот-
ветствующих обстоятельствах осуществлено при по-


background image

ЎЗБЕКИСТОН ҚОНУНЧИЛИГИ ТАҲЛИЛИ ♦ UZBEK LAW REVIEW ♦ ОБЗОР ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА УЗБЕКИСТАНА


2020

№4 ♦ ЎЗБЕКИСТОН ҚОНУНЧИЛИГИ ТАҲЛИЛИ ♦ UZBEK LAW REVIEW ♦ ОБЗОР ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА УЗБЕКИСТАНА

91

мощи отечественного права. Например, не эффектив-
но регулировать правосубъектность иностранного
юридического лица отечественным правом, поскольку
отечественное право может не знать данной органи-
зационно-правовой формы.

Так, Ф. Вишер отмечает, что главное основание

применения иностранного права заключается в «необ-
ходимости адекватного регулирования отношений
между частными лицами» [9, c.30]. По мнению Дж. Че-
шира и П. Норта, "международное частное право...
начинает действовать, когда рассматриваемый судом
вопрос касается факта, события или сделки, находя-
щийся в столь тесной связи с иностранной системой
права, что возникает необходимость обратиться к этой
системе" [10, c.19-20]. Также есть мнение, что «Ино-
странное право применяется не потому, что оно «луч-
ше», а потому что его применение с практической точ-
ки зрения рассматривается законодателем, как приво-
дящее к результатам лучшим, чем применение нацио-
нального права, адаптированного к местным обстоя-
тельствам» [11, c.217].

В.М. Хвостов указывает, что «Господствующий те-

перь территориальный принцип допускает и исключе-
ния. Иногда суды данного государства должны руко-
водиться иностранным правом. Дело в том, что совре-
менные культурные государства находятся в тесном
общении между собою, рассматривают себя, как чле-
нов одной культурной семьи народов, а потому и не
смотрят на чужой правопорядок как на нечто совер-
шенно иногороднее и нетерпимое. С другой стороны,
полное недопущение иностранных норм в практику
судов вело бы за собою иногда весьма тяжелые по-
следствия для оборота.

В настоящее время очень часто юридическое от-

ношение заключается между гражданами разных госу-
дарств, где различны законы о правоспособности и
дееспособности...; отношение заключается иногда в
одной стране, а исполняется и обсуждается на суде - в
другой...; земля, лежащая в одном государстве, по
смерти владельца должна идти к его наследникам,
каковыми оказываются подданные другой страны и
т.п. Во всех этих случаях иногда было бы крайне не-
удобно применять к отношению законы именно того
места, где о нем возник спор на суде. Дело в том, что
это место обсуждения может определиться совершен-
но случайными причинами и не стоять ни в какой связи
с сущностью и содержанием того отношения или фак-
та, о котором идет спор, с его юридической природой»
[12].

Необходимо отметить, что применение иностран-

ного права важно не только для защиты субъективных
прав и интересов участников гражданского оборота, но
и в ситуациях, когда применение права определенного
государства имеет обратный результат, заключаю-
щийся в санкционировании действий субъектов кон-
кретного отношения или в ином «ущемлении» их инте-
ресов. Например, иностранное право может содержать
нормы, на основании которых сделка будет признана
недействительной, в то время как применение отече-
ственного права не приведет к таким последствиям.
Гражданское право защищает не только интересы
участников конкретного отношения, оно способствует
защите интересов общества в целом, государства,
третьих лиц и пр. В ряде случаев, не удовлетворяя
претензии субъектов отношения, частное право спо-
собствует укреплению дисциплины гражданского обо-
рота в перспективном плане. В этом смысле иностран-

ное право применяется не только потому, что оно
наилучшим образом защищает интересы субъектов
конкретного отношения (хотя чаще всего так и проис-
ходит), а потому что оно наилучшим образом защища-
ет интересы всех субъектов прямо или косвенно свя-
занных с данным отношениям. Применение иностран-
ного права к отношению с участием иностранного
элемента позволяет, таким образом, интегрировать
данное отношения в близкую социальную и культур-
ную среду, в рамках которой его развитие будет осу-
ществляться наиболее естественно. Учет интересов
сторон является одним из последствий, наступающих
в результате обращения к иностранному праву, однако
такое последствие может и не наступать. Традицион-
ный коллизионный метод, учитывающий больший круг
факторов связи права и отношения, в этом смысле
противостоит методу материализации, превосходя
последний с точки зрения логической обоснованности.

Список литературы:

1.

Рубанов А.А. Теоретические основы междуна-

родного взаимодействия национальных правовых си-
стем. - M. : Наука, 1984. С 61.

2. Lerebourg-Pigionnier. Precis de droit international

prive. Dalloz. 1954. P. 392.

3.

Нерсесянц B.C. Сравнительное правоведение в

системе юриспруденции // ГиП. 2001. № 6. С. 5, 7.

4.

Лунц Л.А. Курс международного частного права.

Общая часть. 3-е изд., доп. - М.: Юридическая литера-
тура, 1973. С. 369-370.

5.

Гетьман-Павлова И.В. Международное частное

право: учебник для магистров. М., 2013. С.212.

6.

Ануфриева Л.П. А73 Международное частное

право: В 3-х т. Том 1. Общая часть: Учебник. — М.:
Издательство БЕК, 2002. –С.288.

7.

Международное частное право: современные

проблемы. Отв. редактор М. М. Богуславский. М.,
1994.

С.478.

8. H. Batiffol et P. Lagarde,

Droit international privé

, t.

II, 7e éd. Revue internationale de droit comparé Année
1984 36-3.

Р. 529-530.

9. Vischer F. General Course on Private International

Law. Recueil des cours de l'Academie de droit interna-
tional de LaHaye. 1992. T. 232. P. 30.

10.

Чешир Дж., Норт П. Международное частное

право. М., 1982. С. 19-20.

11. Jantera-Jareborg

М. Foreign Law in national

courts: a comparative perspective. Recueil des cours de
l'Academie de droit international de la Haye. 2003. T. 304.
P. 217.

12.

Хвостов В.М. Общая теория права. Элементар-

ный очерк. По изданию 1911 г. // Allpravo.Ru. 2003.

Библиографические ссылки

Рубанов А.А. Теоретические основы междуна­ родного взаимодействия национальных правовых си­ стем. - М. : Наука, 1984. С 61.

Lerebourg-Pigionnier. Precis de droit international prive. Dalloz. 1954. P. 392.

Нерсесянц B.C. Сравнительное правоведение в системе юриспруденции//ГиП. 2001. No6. С. 5, 7.

Лунц Л.А. Курс международного частного права. Общая часть. 3-е изд., доп. - М.: Юридическая литера­ тура, 1973. С. 369-370.

Гетьман-Павлова И.В. Международное частное право: учебник для магистров. М., 2013. С.212.

Ануфриева Л.П. А73 Международное частное право: В 3-х т. Том 1. Общая часть: Учебник. — М.: Издательство БЕК, 2002. -С.288.

Международное частное право: современные проблемы. Отв. редактор М. М. Богуславский. М., 1994. С.478.

Н. Batiffol et Р. Lagarde, Droit international prive, t. II, 7e ed. Revue internationale de droit compare Annee 1984 36-3. P. 529-530.

Vischer F. General Course on Private International Law. Recueil des cours de lAcademie de droit interna­ tional de LaHaye. 1992. T. 232. P. 30.

Чешир Дж., Норт П. Международное частное право. М., 1982. С. 19-20.

Jantera-Jareborg М. Foreign Law in national courts: a comparative perspective. Recueil des cours de lAcademie de droit international de la Haye. 2003. T. 304. P. 217.

Хвостов В.М. Общая теория права. Элементар­ ный очерк. По изданию 1911 г.//Allpravo.Ru. 2003.

inLibrary — это научная электронная библиотека inConference - научно-практические конференции inScience - Журнал Общество и инновации UACD - Антикоррупционный дайджест Узбекистана UZDA - Ассоциации стоматологов Узбекистана АСТ - Архитектура, строительство, транспорт Open Journal System - Престиж вашего журнала в международных базах данных inDesigner - Разработка сайта - создание сайтов под ключ в веб студии Iqtisodiy taraqqiyot va tahlil - ilmiy elektron jurnali yuridik va jismoniy shaxslarning in-Academy - Innovative Academy RSC MENC LEGIS - Адвокатское бюро SPORT-SCIENCE - Актуальные проблемы спортивной науки GLOTEC - Внедрение цифровых технологий в организации MuviPoisk - Смотрите фильмы онлайн, большая коллекция, новинки кинопроката Megatorg - Доска объявлений Megatorg.net: сайт бесплатных частных объявлений Skinormil - Космецевтика активного действия Pils - Мультибрендовый онлайн шоп METAMED - Фармацевтическая компания с полным спектром услуг Dexaflu - от симптомов гриппа и простуды SMARTY - Увеличение продаж вашей компании ELECARS - Электромобили в Ташкенте, Узбекистане CHINA MOTORS - Купи автомобиль своей мечты! PROKAT24 - Прокат и аренда строительных инструментов