Некоторые вопросы применения иностранного права в международном частном праве

CC BY f
98-100
130
5
Поделиться
Жолдасова, Ш. (2020). Некоторые вопросы применения иностранного права в международном частном праве. Обзор законодательства Узбекистана, (1), 98–100. извлечено от https://inlibrary.uz/index.php/uzbek_law_review/article/view/462
Ш Жолдасова, Ташкентский государственный юридический университет

Соискатель

Crossref
Сrossref
Scopus
Scopus

Аннотация

Статья рассматривает некоторые вопросы применения иностранного права и определения норм иностранного законодательства в международном частном праве. В частности, анализируются нормы, доктрина и судебная практика зарубежных стран в данной сфере.

Похожие статьи


background image

ЎЗБЕКИСТОН

ҚОНУНЧИЛИГИ

ТАҲЛИЛИ

UZBEK LAW REVIEW

ОБЗОР

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

УЗБЕКИСТАНА

2020

1

ЎЗБЕКИСТОН

ҚОНУНЧИЛИГИ

ТАҲЛИЛИ

UZBEK LAW REVIEW

ОБЗОР

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

УЗБЕКИСТАНА

98

Усиленное

развитие

международной

хозяйствен

-

ной

деятельности

определенных

государств

,

и

их

рас

-

тущая

взаимозависимость

порождают

необходимость

повышение

роли

многосторонней

координации

рас

-

пределения

обязанностей

и

статуса

соответствующих

международных

организаций

в

системе

регулирования

международной

торговли

,

так

как

это

способствует

более

полному

использованию

преимуществ

совре

-

менного

МРТ

.

Список

литературы

:

1. Hutchinson F. Globalisation and the ‘Newer’ Inter-

national Division of Labour // Asia Pacific Press, Vol. 4. –
No.6, 2004. – P. 22.

2.

Егоров

С

.

А

.

Международное

право

:

учебник

/

отв

.

ред

.

С

.

А

.

Егоров

.

М

., 2016. –

С

. 617.

3.

Убайдуллаева

Ш

.

З

.

Международно

-

правовые

принципы

и

нормы

торгово

-

экономического

сотрудни

-

чества

Республики

Узбекистан

с

зарубежными

стра

-

нами

:

Дис

. ...

канд

.

юрид

.

наук

. –

Т

., 2012. –

С

. 113.

4.

Становление

системы

регулирования

междуна

-

родного

разделения

труда

и

глобализация

мировых

хозяйственных

связей

URL:

https://studref.com/641296/ekonomika/stanovlenie_sistem
y_regulirovaniya_mezhdunarodnogo_razdeleniya_truda_g
lobalizatsiya_mirovyh_hozyaystvennyh 15.03.2020.

5.

Усенко

Е

.

Т

.

Формы

регулирования

социалисти

-

ческого

международного

разделения

труда

.

М

., 1965. –

С

. 29.

6.

Логинова

А

.

С

.,

Травина

Л

.

А

.

Сравнительно

-

правовое

исследование

деятельности

Совета

Эконо

-

мической

Взаимопомощи

,

Европейского

Экономиче

-

ского

Союза

//

Право

и

современные

государства

,

2015. –

2. –

С

.49.

7.

Разумов

Ю

.

А

.

Методы

и

способы

национально

-

правовой

имплементации

в

законодательстве

Россий

-

ской

Федерации

//

Международное

право

и

междуна

-

родные

организации

, 2013. –

1. –

С

. 45.

8.

Розенберг

М

.

Г

.

Международная

купля

-

продажа

товаров

:

комментарий

к

правовому

регулированию

и

практике

разрешения

споров

. 4-

е

изд

. –

М

., 2010. –

С

.

21-22.

Ш

.

Жолдасова

,

Соискатель

ТГЮУ

НЕКОТОРЫЕ

ВОПРОСЫ

ПРИМЕНЕНИЯ

ИНОСТРАННОГО

ПРАВА

В

МЕЖДУНАРОДНОМ

ЧАСТНОМ

ПРАВЕ

Аннотация

:

Статья

рассматривает

некоторые

во

-

просы

применения

иностранного

права

и

определения

норм

иностранного

законодательства

в

международ

-

ном

частном

праве

.

В

частности

,

анализируются

нор

-

мы

,

доктрина

и

судебная

практика

зарубежных

стран

в

данной

сфере

.

Ключевые

слова

:

применимое

право

,

иностран

-

ное

право

,

коллизионная

норма

,

международное

част

-

ное

право

.

Аннотация

:

Мақолада

чет

эл

ҳуқуқини

қўллашнинг

айрим

масалалари

ва

халқаро

хусусий

ҳуқуқда

чет

эл

қонун

нормалари

мазмунини

аниқлаш

масалалари

кўриб

чиқилган

.

Хусусан

,

мақолада

хорижий

мамлакатлардан

мазкур

соҳадаги

нормалари

,

доктринаси

ва

суд

амалиёти

таҳлил

қилинган

.

Калит

сўзлар

:

қўлланиладиган

ҳуқуқ

,

чет

эл

ҳуқуқи

,

коллизион

норма

,

залқаро

хусусий

ҳуқуқ

.

Abstract:

The article examines some issues of the

application of foreign law and the definition of the norms of
foreign legislation in private international law. In particular,
the article analyzes the norms, doctrine and judicial
practice of foreign countries in this area.

Keywords:

applicable law, foreign law, conflict of laws

rule, international private law.

Развитие

международных

правоотношений

приво

-

дит

к

необходимости

применения

иностранного

права

коллизионных

норм

,

правильному

применению

прин

-

ципов

международного

частного

права

в

правоприме

-

нительной

практике

.

В

частности

,

вопросы

применения

иностранного

права

входит

в

предмет

международного

частного

права

и

возникают

именно

в

рамках

данной

отрасли

права

.

Это

обуславливает

необходимость

развития

международного

частного

права

и

совершен

-

ствования

механизмов

применения

иностранного

права

и

определения

содержания

норм

иностранного

законодательства

.

Применение

права

другого

государства

,

основан

-

ное

на

изначальном

применении

собственного

нацио

-

нального

права

(

предписание

коллизионной

нормы

), —

сложнейшее

,

во

многом

парадоксальное

явление

.

За

-

коны

представляют

собой

выражение

властной

воли

суверенного

законодателя

и

имеют

территориальную

природу

: «

ни

один

закон

не

обладает

и

не

может

обладать

свойством

экстерриториального

действия

».

Применение

законов

одного

государства

на

террито

-

рии

другого

может

иметь

место

только

с

его

согласия

,

«

выраженного

в

правоположениях

,

санкционирующих

такое

применение

» [1].

В

соответствии

с

коллизионными

нормами

матери

-

альные

нормы

иностранного

законодательства

долж

-

ны

применяться

на

территории

другого

государства

.

В

частности

,

материальная

норма

иностранного

права

применяется

совместно

с

коллизионной

нормой

права

страны

суда

.

Сами

по

себе

иностранные

нормы

не

могут

действовать

за

пределами

государства

,

их

уста

-

новившего

,

они

приобретают

обязательную

силу

в


background image

ЎЗБЕКИСТОН

ҚОНУНЧИЛИГИ

ТАҲЛИЛИ

UZBEK LAW REVIEW

ОБЗОР

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

УЗБЕКИСТАНА


2020

1

ЎЗБЕКИСТОН

ҚОНУНЧИЛИГИ

ТАҲЛИЛИ

UZBEK LAW REVIEW

ОБЗОР

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

УЗБЕКИСТАНА

99

другом

государстве

только

в

силу

постановлений

местного

права

.

Юридическая

категория

«

применение

права

»

в

МЧП

обозначает

специфическое

явление

примене

-

ние

иностранного

права

.

Иностранное

право

это

волеизъявление

иностранного

суверена

;

применение

иностранного

права

возможно

только

в

соответствии

с

предписаниями

коллизионной

нормы

или

на

основе

соглашения

сторон

.

Такое

применение

осуществляет

-

ся

по

особым

правилам

и

порождает

серьезные

про

-

блемы

.

Судебная

практика

изобилует

большим

коли

-

чеством

примеров

необоснованного

отказа

от

исполь

-

зования

законодательства

других

государств

.

Это

обосновывается

прежде

всего

соображениями

прагма

-

тизма

:

применение

иностранного

права

усложняет

и

удлиняет

процесс

,

влечет

дополнительные

расходы

,

«

ставит

под

сомнение

способность

судьи

понять

это

право

правильно

,

поскольку

ему

незнакомы

принципы

и

предположения

,

на

которых

оно

основано

» [2].

Английские

суды

в

большинстве

случаев

начинают

рассмотрение

дел

,

связанных

с

иностранным

право

-

порядком

,

с

попытки

определить

,

насколько

трудно

будет

выяснить

содержание

такого

правопорядка

,

насколько

полезно

это

выяснение

для

разбиратель

-

ства

данного

спора

.

Вопрос

о

применении

иностранно

-

го

права

решается

в

зависимости

от

того

,

как

пойдет

процесс

.

Отказ

от

применения

иностранного

права

оправдывается

и

тем

,

что

в

основном

правовые

си

-

стемы

многих

стран

содержат

сходные

положения

(

особенно

в

сфере

коммерческого

права

).

Кроме

того

,

существуют

целостная

система

международно

-

правовых

предписаний

,

устанавливающих

единооб

-

разное

регулирование

.

Практическая

значимость

раз

-

личий

в

национальном

праве

не

настолько

велика

,

чтобы

тратить

время

и

средства

на

доказывание

таких

различий

[3].

Иногда

суды

отказываются

применять

иностранное

право

,

поскольку

невозможно

понять

его

содержание

,

не

зная

правовой

культуры

и

правовой

ментальности

соответствующей

страны

.

Причинами

отказа

являются

и

недостаточный

характер

информации

об

иностран

-

ном

праве

,

сложность

установления

его

содержания

,

невозможность

в

разумные

сроки

найти

компетентных

экспертов

,

отсутствие

предсказуемости

при

решении

спора

на

основе

чужого

правопорядка

.

В

Великобритании

и

США

широко

используется

доктрина

forum non conveniense («

неудобный

суд

»),

согласно

которой

суд

вправе

отказать

в

разрешении

спора

,

если

признает

,

что

другая

юрисдикция

в

боль

-

шей

степени

является

подходящей

для

рассмотрения

дела

.

По

делам

,

связанным

с

иностранным

правопо

-

рядком

,

зачастую

трудности

в

доказывании

иностран

-

ного

права

могут

побудить

суд

признать

себя

forum

non conveniense

и

установить

компетентность

суда

того

государства

,

право

которого

надлежит

применять

.

Процесс

регулирования

частноправовых

отноше

-

ний

,

связанных

с

правопорядком

двух

и

более

госу

-

дарств

,

состоит

из

двух

стадий

.

Первая

стадия

ре

-

шение

коллизионного

вопроса

,

выбор

применимого

права

на

основе

предписаний

коллизионных

норм

права

страны

суда

.

Вторая

стадия

непосредствен

-

ное

применение

избранного

права

.

Если

компетент

-

ным

признан

иностранный

правопорядок

,

неизбежно

возникновение

специфических

вопросов

:

определение

общих

понятий

права

другого

государства

,

установле

-

ние

его

содержания

,

особенности

толкования

и

приме

-

нения

.

Распределение

бремени

доказывания

иностранно

-

го

права

влияет

на

качество

привлекаемых

доказа

-

тельств

.

Судебная

практика

показывает

,

что

при

уста

-

новлении

содержания

иностранного

права

предпочте

-

ние

отдается

неофициальным

процедурам

,

не

связан

-

ным

с

обращением

в

министерство

юстиции

или

с

ис

-

пользованием

правовой

помощи

.

Это

более

простые

процедуры

,

но

степень

их

надежности

невелика

.

В

странах

,

где

установление

содержания

иностранного

права

обязанность

судей

,

такие

процедуры

осу

-

ществляются

более

эффективно

[4].

Если

иерархия

средств

доказывания

иностранного

права

отсутствует

,

судья

вправе

выбрать

из

всех

средств

наиболее

оптимальное

на

его

взгляд

.

Основ

-

ные

доказательства

иностранного

права

заключе

-

ния

экспертов

.

Их

содержание

и

качество

в

большой

степени

зависят

от

того

,

кто

именно

суд

или

сторо

-

ны

осуществляет

поиски

эксперта

(

специалиста

по

иностранному

праву

).

Например

,

в

Испании

наиболее

часто

используется

совместное

заключение

двух

из

-

вестных

юристов

.

В

Великобритании

иностранное

пра

-

во

обычно

доказывается

свидетельскими

показаниями

или

экспертными

заключениями

.

Во

Франции

используется

certificat de coutume —

документ

,

подтверждающий

содержание

иностранного

права

,

составленный

на

французском

языке

торгово

-

промышленной

палатой

иностранного

государства

,

иностранным

юристом

или

дипломатом

. Certificat de

coutume

представляет

собой

внесудебную

экспертизу

.

В

современной

французской

доктрине

отмечается

,

что

на

практике

такие

сертификаты

часто

составляются

юристами

,

назначаемыми

по

ходатайству

заинтересо

-

ванной

стороны

,

и

отражают

только

благоприятные

для

нее

нормы

.

Судебная

практика

большинства

государств

пока

-

зывает

,

что

предпочтение

отдается

смешанной

систе

-

ме

:

обязанность

по

установлению

содержания

ино

-

странного

права

принадлежит

суду

,

но

в

виде

исклю

-

чения

в

определенных

ситуациях

такой

обязанностью

обременены

стороны

.

Принцип

обязательности

в

дан

-

ном

случае

должен

применяться

не

в

полном

объеме

:

обязанность

установления

содержания

лежит

на

суде

,

но

стороны

должны

помогать

ему

,

представлять

необ

-

ходимые

документы

и

доказательства

.

Способами

установления

содержания

иностранно

-

го

права

являются

обращение

в

установленном

поряд

-

ке

за

содействием

и

разъяснением

к

компетентным

органам

в

стране

и

за

границей

;

применение

средств

,

предусмотренных

в

международных

соглашениях

;

привлечение

экспертов

и

специализированных

органи

-

заций

;

свидетельские

показания

.

В

1968

г

.

под

эгидой

Совета

Европы

была

заключе

-

на

Европейская

конвенция

об

информации

относи

-

тельно

иностранного

законодательства

(

участвуют

более

40

государств

).

Конвенция

установила

специ

-

альную

процедуру

и

специальный

механизм

,

призван

-

ные

облегчить

процесс

установления

содержания

ино

-

странного

права

,

позволить

судам

одного

государства

получить

необходимую

информацию

из

других

стран

.

На

первый

взгляд

положения

Конвенции

имеют

чисто

технический

характер

,

однако

они

направлены

на

раз

-

решение

одной

из

самых

сложных

проблем

МЧП

установление

содержания

норм

подлежащего

приме

-

нению

иностранного

законодательства

.

Конвенцион

-

ный

механизм

предусматривает

опосредованную

во

-

влеченность

компетентного

органа

одного

государства

в

процесс

правоприменения

в

другом

государстве

,


background image

ЎЗБЕКИСТОН

ҚОНУНЧИЛИГИ

ТАҲЛИЛИ

UZBEK LAW REVIEW

ОБЗОР

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

УЗБЕКИСТАНА

2020

1

ЎЗБЕКИСТОН

ҚОНУНЧИЛИГИ

ТАҲЛИЛИ

UZBEK LAW REVIEW

ОБЗОР

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

УЗБЕКИСТАНА

100

направленность

передаваемо

й

информации

на

рас

-

смотрение

конкретного

судебного

дела

.

Запросы

оте

-

чественных

судов

должны

быть

направлены

через

препровождающее

учреждение

в

получающее

учре

-

ждение

.

В

Конвенции

закреплена

обязанность

госу

-

дарств

-

участников

создать

специальные

органы

(

или

возложить

дополнительные

обязанности

на

уже

суще

-

ствующие

структуры

),

которые

должны

предоставлять

судам

других

государств

информацию

о

местном

пра

-

ве

.

В

случае

необходимости

суды

одного

государства

обращаются

в

эти

специальные

органы

другого

госу

-

дарства

,

с

тем

чтобы

получить

информацию

о

содер

-

жании

норм

его

законодательства

.

Специальные

орга

-

ны

занимаются

сбором

информации

об

иностранном

и

национальном

праве

;

отвечают

на

запросы

иностран

-

ных

и

национальных

органов

о

содержании

нацио

-

нального

и

иностранного

права

;

направляют

запросы

в

компетентные

органы

иностранных

государств

о

со

-

держании

права

данных

государств

.

Информация

пе

-

редается

безвозмездно

.

Соответствующие

ведомства

занимаются

сбором

информации

об

иностранном

и

национальном

праве

;

отвечают

на

запросы

иностран

-

ных

и

национальных

органов

о

содержании

нацио

-

нального

и

иностранного

права

;

направляют

запросы

в

компетентные

органы

иностранных

государств

о

со

-

держании

права

данных

государств

.

Западная

доктри

-

на

демонстрирует

весьма

критическое

отношение

к

Европейской

конвенции

1968

г

.: «

Практическая

польза

Конвенции

незначительна

.

Не

только

передача

хода

-

тайств

о

предоставлении

информации

отнимает

много

времени

и

сил

но

полученный

результат

гораздо

незначительнее

по

сравнению

с

заключением

экспер

-

та

.

Конвенция

предлагает

аналогично

французскому

«certificat de coutume» (

свидетельствованию

об

обыч

-

ном

праве

)

лишь

ответы

на

абстрактные

правовые

вопросы

(

ст

. 7),

которые

должны

быть

сформулиро

-

ваны

как

можно

точнее

и

так

же

,

как

и

прилагаемое

описание

фактических

обстоятельств

,

на

языке

за

-

прашиваемого

государства

(

ст

.

ст

. 4, 14).

Без

знания

судебных

актов

и

ситуации

по

применению

права

сообщенные

иностранные

нормы

не

могут

быть

не

чем

иным

,

как

элементами

мозаики

,

одни

из

которых

,

воз

-

можно

,

подходят

,

другие

не

нужны

или

отсутствуют

,

но

в

конечном

итоге

в

очень

редких

случаях

дают

закон

-

ченную

и

убедительную

картину

[6].

Содержание

норм

иностранного

права

устанавли

-

вается

судом

непосредственно

на

основе

текстов

ино

-

странных

законов

и

судебных

решений

,

в

соответствии

с

официальным

толкованием

,

практикой

применения

и

доктриной

соответствующего

государства

.

Необходи

-

мо

также

учитывать

иностранную

судебную

практику

и

доктрину

.

Суд

далеко

не

всегда

имеет

реальную

возможность

установить

содержание

иностранного

права

.

Кроме

этого

,

в

иностранном

законе

может

просто

отсутство

-

вать

необходимое

предписание

.

Как

правило

,

в

таких

случаях

применяется

право

страны

суда

.

Теоретиче

-

ское

обоснование

этой

позиции

состоит

в

том

,

что

коллизионная

норма

отсылает

к

иностранному

закону

,

так

как

данное

правоотношение

тесно

связано

именно

с

ним

.

Если

существование

или

содержание

иностран

-

ного

закона

не

могут

быть

установлены

,

то

цель

кол

-

лизионной

нормы

остается

не

достигнутой

.

В

подобной

ситуации

суд

вправе

разрешать

дело

на

основе

своего

внутреннего

права

. Lex fori

применяется

не

потому

,

что

оно

имеет

наиболее

тесную

связь

с

правоотношением

,

и

не

в

силу

презумпции

идентичности

отечественного

и

иностранного

права

,

содержание

которого

не

уста

-

новлено

.

Связь

между

правом

страны

суда

и

отноше

-

нием

может

вообще

отсутствовать

.

Не

имея

возмож

-

ности

обратиться

к

иностранному

праву

,

судья

приме

-

няет

свое

собственное

национальное

законодатель

-

ство

.

В

этом

проявляется

субсидиарная

функция

lex

fori.

Основание

применения

права

страны

суда

в

дан

-

ном

случае

не

коллизионная

норма

,

а

невозмож

-

ность

ее

реализации

.

Практика

применения

lex fori

в

случае

невозможности

установить

содержание

ино

-

странного

права

подвергается

в

доктрине

обоснован

-

ной

критике

: «

Такой

подход

удобен

с

практической

точки

зрения

,

однако

он

игнорирует

императив

колли

-

зионной

отсылки

к

иностранному

праву

» [7].

Следует

отметить

,

что

природа

действия

ино

-

странного

права

в

национальном

праве

не

должно

основываться

только

на

аргументации

.

Следует

учи

-

тывать

также

особенности

национальной

правовой

системы

международного

частного

права

,

которая

мо

-

жет

быть

обусловлена

факторами

,

лежащими

за

пре

-

делами

собственно

коллизионного

регулирования

.

Действительно

,

правило

,

в

соответствии

с

которым

обязанность

по

установлению

иностранного

права

лежит

на

судье

,

обусловливается

не

только

принципа

-

ми

коллизионного

регулирования

,

но

и

более

общими

принципами

процессуального

права

.

Список

литературы

1.

Ануфриева

Л

.

П

.

Соотношение

международного

публичного

и

международного

частного

права

(

сравни

-

тельное

исследование

правовых

категорий

):

Дис

. …

докт

.

юрид

.

наук

.

М

., 2004.

2.

Тимохов

Ю

.

А

.

Иностранное

право

в

судебной

практике

.

М

., 2004.

3.

Fentiman R. Foreign Law in English Courts. Ox-

ford, 1998.

4.

Галимуллина

С

.

К

.

Применение

иностранного

права

в

международном

частном

праве

:

Теория

,

зако

-

нодательство

и

судебная

практика

Российской

Феде

-

рации

:

Автореф

.

дис

. …

канд

.

юрид

.

наук

.

Казань

,

2006.

5.

Mayer P., Heuze V. Droit international prive. 7-eme

edition. P. 2001.

6.

Шак

Х

.

Международное

гражданское

процессу

-

альное

право

.

М

., 2001.

7.

Кох

Х

.,

Магнус

У

.,

Винклер

фон

Моренфельс

П

.

Международное

частное

право

и

сравнительное

пра

-

воведение

.

М

., 2001.

Библиографические ссылки

Ануфриева Л. П. Соотношение международного публичного и международного частного права (сравни- тельное исследование правовых категорий): Дис. ... докт. юрид. наук. М., 2004.

Тимохов Ю. А. Иностранное право в судебной практике. М., 2004.

Fentiman R. Foreign Law in English Courts. Ox- ford, 1998.

Галимуллина С. К. Применение иностранного права в международном частном праве: Теория, зако- нодательство и судебная практика Российской Феде- рации: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Казань, 2006.

Mayer P., Heuze V. Droit international prive. 7-eme edition. P. 2001.

Шак Х. Международное гражданское процессу- альное право. М., 2001.

Кох Х., Магнус У., Винклер фон Моренфельс П. Международное частное право и сравнительное пра- воведение. М., 2001.

inLibrary — это научная электронная библиотека inConference - научно-практические конференции inScience - Журнал Общество и инновации UACD - Антикоррупционный дайджест Узбекистана UZDA - Ассоциации стоматологов Узбекистана АСТ - Архитектура, строительство, транспорт Open Journal System - Престиж вашего журнала в международных базах данных inDesigner - Разработка сайта - создание сайтов под ключ в веб студии Iqtisodiy taraqqiyot va tahlil - ilmiy elektron jurnali yuridik va jismoniy shaxslarning in-Academy - Innovative Academy RSC MENC LEGIS - Адвокатское бюро SPORT-SCIENCE - Актуальные проблемы спортивной науки GLOTEC - Внедрение цифровых технологий в организации MuviPoisk - Смотрите фильмы онлайн, большая коллекция, новинки кинопроката Megatorg - Доска объявлений Megatorg.net: сайт бесплатных частных объявлений Skinormil - Космецевтика активного действия Pils - Мультибрендовый онлайн шоп METAMED - Фармацевтическая компания с полным спектром услуг Dexaflu - от симптомов гриппа и простуды SMARTY - Увеличение продаж вашей компании ELECARS - Электромобили в Ташкенте, Узбекистане CHINA MOTORS - Купи автомобиль своей мечты! PROKAT24 - Прокат и аренда строительных инструментов