Некоторые проблемы теории и практики корпоративного права

ЎЗБЕКИСТОН

ҚОНУНЧИЛИГИ

ТАҲЛИЛИ

♦

UZBEK LAW REVIEW

♦

ОБЗОР

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

УЗБЕКИСТАНА

2008

№

2

♦

ЎЗБЕКИСТОН

ҚОНУНЧИЛИГИ

ТАҲЛИЛИ

♦

UZBEK LAW REVIEW

♦

ОБЗОР

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

УЗБЕКИСТАНА

20

С

.

Гулямов

Доктор

юридических

наук

,

проф

.

ТГЮИ

НЕКОТОРЫЕ

ПРОБЛЕМЫ

ТЕОРИИ

И

ПРАКТИКИ

КОРПОРАТИВНОГО

ПРАВА

Проблемы

корпоративного

права

,

в

конечном

сче

-

те

,

связаны

с

корпоративными

интересами

(

конфлик

-

тами

этих

интересов

)

и

имеют

самые

разные

причины

.

Эти

причины

объясняются

не

только

различным

субъ

-

ективным

пониманием

такого

правового

явления

,

как

корпоративное

право

,

состоянием

соответствующего

законодательства

(

чему

в

основном

и

посвящена

на

-

стоящая

статья

),

но

и

более

глубинными

обстоятель

-

ствами

,

носящими

объективный

характер

,

такими

,

как

психология

,

политика

,

экономика

,

имеющие

свою

спе

-

цифику

в

том

или

ином

обществе

1

.

Надо

сказать

,

что

,

несмотря

на

многовековую

ис

-

торию

рыночных

отношений

,

сама

по

себе

теория

кор

-

поративного

права

и

тесно

связанного

с

ней

корпора

-

тивного

управления

возникла

сравнительно

недавно

,

в

конце

XX

в

.,

как

относительно

самостоятельная

—

в

Англии

и

США

,

а

затем

привлекла

внимание

специа

-

листов

Европейского

континента

.

Ясно

,

что

многооб

-

разие

экономических

,

культурных

,

политических

и

иных

объективных

условий

привело

к

различному

субъективному

пониманию

законодателем

приоритет

-

ности

тех

или

иных

интересов

в

корпоративных

отно

-

шениях

,

способов

урегулирования

возникающих

кон

-

фликтов

и

т

.

п

.

В

конечном

итоге

,

в

мире

сформирова

-

лось

несколько

моделей

корпоративного

управления

,

каждая

из

которых

в

той

либо

иной

степени

подпиты

-

вает

национальное

право

.

Переплетение

в

отечественном

праве

многооб

-

разных

правовых

идей

,

заимствованных

из

зарубежья

и

имеющих

различные

объективные

предпосылки

,

по

-

рой

дезориентирует

законодателя

при

расстановке

им

приоритетов

и

направлений

регулирования

корпора

-

тивных

отношений

.

Назовем

некоторые

объективные

обстоятельства

,

влияющие

на

выбор

модели

правового

регулирования

корпоративных

отношений

,

а

затем

выскажем

свои

соображения

относительно

того

,

как

в

наших

условиях

должны

быть

расставлены

приоритеты

интересов

уча

-

стников

этих

отношений

.

Обстоятельства

,

влияющие

на

развитие

и

пони

-

мание

корпоративного

права

,

бывают

как

общими

,

характерными

для

любого

общества

,

так

и

специаль

-

ными

,

зависящими

от

особенностей

того

или

иного

общества

.

Проиллюстрируем

эту

мысль

конкретными

примерами

.

Конфликт

интересов

и

корпоративный

кон

-

фликт

Общие

причины

существования

конфликта

корпоративных

интересов

Во

все

времена

и

в

любой

коммерческой

органи

-

зации

существует

явный

или

скрытый

конфликт

инте

-

ресов

между

лицами

,

от

вкладов

которых

зависит

эф

-

фективность

деятельности

такой

организации

(

акцио

-

неры

— «

экономические

собственники

»,

менеджеры

и

директора

компании

,

трудовой

коллектив

,

кредиторы

,

1

См

.:

Бушев

А

.

Ю

.,

Попондопуло

В

.

Ф

.

О

балансе

интересов

акционеров

при

консолидации

акций

//

Арбитражные

споры

.

2004.

№

3.

сообщество

в

целом

и

др

.).

Этот

конфликт

обуслов

-

лен

,

прежде

всего

,

ограниченностью

единых

для

мно

-

жества

лиц

экономических

ресурсов

организации

,

не

-

обходимых

для

полного

удовлетворения

постоянно

возрастающих

общих

имущественных

интересов

.

Для

доступа

к

ресурсу

заинтересованные

лица

ис

-

пользуют

различные

модели

поведения

(

институты

),

как

получившие

закрепление

в

праве

,

так

и

нет

.

Ре

-

зультатом

применения

той

или

иной

модели

поведе

-

ния

может

явиться

ущемление

интересов

какой

-

либо

группы

лиц

.

Например

,

акционеры

компании

принима

-

ют

решение

о

выплате

дивидендов

,

тогда

как

трудовой

коллектив

организации

недополучает

причитающуюся

ему

заработную

плату

.

В

литературе

выработаны

различные

понятия

корпоративного

конфликта

и

конфликта

интересов

.

При

этом

под

корпоративным

конфликтом

понимаются

разногласия

(

споры

)

между

участниками

(

инвестора

-

ми

)

и

менеджерами

общества

в

связи

с

нарушением

прав

участников

общества

,

которые

приводят

или

мо

-

гут

привести

их

в

суд

с

исками

к

обществу

,

контроли

-

рующему

акционеру

или

управляющим

по

существу

принимаемых

ими

решений

,

досрочному

прекращению

полномочий

органов

управления

,

существенному

из

-

менению

в

составе

акционеров

2

.

В

отличие

от

корпо

-

ративного

конфликта

конфликт

интересов

означает

,

в

общем

-

то

,

постоянную

ситуацию

,

когда

имеется

высо

-

кая

вероятность

возникновения

корпоративного

кон

-

фликта

,

связанная

с

необходимостью

выбора

управ

-

ленческого

решения

субъектом

управления

,

собствен

-

ные

интересы

которого

вступают

в

противоречие

с

интересами

компании

3

.

Для

предотвращения

негативных

последствий

конфликта

,

использования

его

«

в

мирных

целях

»

сле

-

дует

прибегать

к

моделям

поведения

,

учитывающим

интересы

всех

тех

лиц

,

от

деятельности

которых

зави

-

сит

успешность

компании

:

конфликтом

необходимо

управлять

во

благо

всех

участвующих

в

нем

сторон

.

Между

тем

,

на

практике

результаты

применения

из

-

бранной

законодателем

модели

поведения

,

сколь

ни

была

бы

она

выверена

с

точки

зрения

юридической

техники

,

могут

существенно

различаться

в

силу

дейст

-

вия

специфических

объективных

условий

,

характер

-

ных

для

данного

общества

.

Факторы

развития

корпоративного

права

Психологическая

характеристика

общества

Этим

фактором

,

одним

из

определяющих

в

разви

-

тии

корпоративного

права

,

предопределяются

особен

-

ности

правового

регулирования

акционерных

отноше

-

ний

и

рынка

ценных

бумаг

в

разных

странах

4

.

Напри

-

мер

,

англосаксонский

рынок

ценных

бумаг

,

будучи

наиболее

развитым

,

характеризуется

психологической

приверженностью

населения

к

экономической

само

-

стоятельности

,

инициативе

и

риску

,

стремлением

к

извлечению

прибыли

.

Здесь

активно

развивается

ры

-

нок

акций

.

Акционерный

капитал

диверсифицирован

среди

мелких

акционеров

,

действующих

,

как

правило

,

через

институциональных

инвесторов

(

инвестицион

-

ные

фонды

,

пенсионные

фонды

и

т

.

п

.).

Владение

кон

-

2

Корпоративные

конфликты

:

Причины

возникновения

и

спо

-

собы

преодоления

.

М

., 2002.

С

. 11.

3

Управление

и

корпоративный

контроль

в

акционерном

об

-

ществе

/

Под

ред

.

Е

.

П

.

Губина

.

М

., 1999.

С

. 19.

4

Коммерческое

право

зарубежных

стран

/

Под

ред

.

В

.

Ф

.

По

-

пондопуло

.

СПб

., 2005.

Гл

. 9 (

автор

—

А

.

Ю

.

Бушев

).

ЎЗБЕКИСТОН

ҚОНУНЧИЛИГИ

ТАҲЛИЛИ

♦

UZBEK LAW REVIEW

♦

ОБЗОР

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

УЗБЕКИСТАНА

2008

№

2

♦

ЎЗБЕКИСТОН

ҚОНУНЧИЛИГИ

ТАҲЛИЛИ

♦

UZBEK LAW REVIEW

♦

ОБЗОР

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

УЗБЕКИСТАНА

21

трольными

пакетами

акций

в

компаниях

нехарактерно

.

Акционеры

свободно

реализуют

ценные

бумаги

в

слу

-

чае

сомнений

в

их

доходности

(«

голосуют

ногами

»).

Размер

выплачиваемых

акционерам

дивидендов

и

курсовая

стоимость

акций

имеют

определяющее

зна

-

чение

для

оценки

эффективности

деятельности

ком

-

пании

и

ее

менеджеров

.

Интересы

акционеров

прева

-

лируют

над

интересами

других

лиц

:

работников

,

кре

-

диторов

,

менеджмента

и

др

.

Распыление

акций

среди

множества

акционеров

имеет

свои

преимущества

,

вытекающие

из

повышения

количества

лиц

,

контролирующих

деятельность

ме

-

неджеров

1

.

Но

и

у

этой

медали

есть

оборотная

сторо

-

на

.

Количество

в

данном

случае

не

определяет

каче

-

ство

.

Дело

в

том

,

что

во

многих

случаях

экономические

затраты

акционеров

на

участие

в

управлении

общест

-

вом

(

включая

контроль

)

несоизмеримо

выше

,

чем

по

-

лучаемый

ими

доход

.

Поэтому

активность

многих

ин

-

дивидуальных

акционеров

и

их

лояльность

по

отноше

-

нию

к

компании

крайне

низки

2

(

этот

недостаток

смяг

-

чается

через

объединение

индивидуальных

акционе

-

ров

в

различных

«

схемах

коллективного

инвестирова

-

ния

»,

таких

,

как

инвестиционные

фонды

,

негосударст

-

венные

пенсионные

фонды

,

ипотечные

фонды

и

т

.

п

.).

Тем

не

менее

выделяются

психологические

отли

-

чия

в

поведении

английских

и

американских

акционе

-

ров

.

Англичане

в

среднем

более

активны

в

реализа

-

ции

и

защите

своих

акционерных

прав

.

Возможно

,

та

-

кое

различие

привело

к

активизации

государственного

регулирования

корпоративных

отношений

в

США

и

преобладанию

норм

саморегулирования

в

Великобри

-

тании

3

.

Европейский

рынок

ценных

бумаг

,

будучи

также

развитым

,

характеризуется

иными

качествами

,

предо

-

пределяемыми

психологией

европейцев

.

Предпочте

-

ние

отдается

ценным

бумагам

,

обеспечивающим

со

-

хранение

сбережений

(

обеспеченным

облигациям

и

т

.

п

.),

а

не

более

рисковым

—

бумагам

,

удостоверяющим

право

на

управление

капиталом

(

ограниченным

ресур

-

сом

).

Приоритет

облигаций

над

акциями

объясняется

менталитетом

европейцев

,

не

склонных

к

рисковым

операциям

на

рынке

ценных

бумаг

.

Характерна

кон

-

центрация

управленческой

власти

в

виде

приобрете

-

ния

контрольных

пакетов

акций

:

выше

контроль

—

ниже

риск

.

Свои

особенности

имеются

на

германском

,

авст

-

рийском

,

французском

,

итальянском

и

иных

европей

-

ских

рынках

.

Весьма

сходным

с

европейским

является

японский

рынок

ценных

бумаг

,

для

которого

характер

-

ны

верность

акционеров

своей

компании

,

выбор

в

пользу

менее

рисковых

вложений

,

предпочтение

бес

-

конфликтного

разрешения

споров

.

Приобретение

кон

-

трольных

пакетов

акций

здесь

нехарактерно

.

Рынок

долговых

ценных

бумаг

преобладает

над

акциями

,

однако

оборот

последних

в

среднем

активнее

,

чем

в

Европе

(

видимо

,

под

влиянием

американских

инвесто

-

ров

).

Бизнес

социально

ориентирован

на

интересы

работников

,

в

том

числе

менеджмента

.

Дивиденды

или

1

John C. Coffee, Jr. Starting from Scratch: The Legal Institutional

Steps to Viable Securities Markets in Transition Economies //
Review of Central and East European Law. Vol. 27, 2001.

2

Rafael La Porta, Florencio Lopez de Silanes, Andrei Shleifer,

Robert W. Vishny. Agency Problems and dividend Policies
around the World / NBER Working Paper Series, June. 1998.
http://www.nber.org/papers/wb6594

3

Owen G., Kirchmaier T.,Grant J. Corporate Governance in the

US and Europe. Where are we now? 2004. www.lse.uk.ac

курсовая

стоимость

акций

не

имеют

решающего

зна

-

чения

4

.

Особое

положение

занимает

исламский

рынок

ценных

бумаг

,

испытывающий

сильное

влияние

рели

-

гии

,

запрещающей

получение

выгоды

посредством

спекуляции

,

выдачи

ссуды

под

процент

.

Выпуск

до

-

ходных

облигаций

в

мусульманских

странах

встреча

-

ется

крайне

редко

.

Здесь

допускается

выпуск

«

бумаг

участия

»,

по

которым

инвесторы

вкладывают

средст

-

ва

,

как

правило

,

совместно

с

властями

для

решения

социальных

задач

.

Доход

по

таким

бумагам

получает

-

ся

в

виде

доли

от

прибыли

,

которая

официально

про

-

центом

не

признается

.

В

обращение

допущены

акции

,

беспроцентные

долговые

и

некоторые

другие

бумаги

.

Большинство

компаний

принадлежат

крупным

фа

-

мильным

(«

наследственным

»)

акционерам

,

привлече

-

ние

инвестиций

от

населения

не

является

традицион

-

ным

.

Определенными

особенностями

характеризуется

также

рынок

ценных

бумаг

стран

-

членов

СНГ

(

входя

-

щий

в

рынок

стран

экономики

переходного

периода

).

Он

отличается

относительной

неразвитостью

,

что

предопределяется

неподготовленностью

населения

к

самостоятельным

операциям

на

этих

рынках

,

неспо

-

собностью

государства

защитить

инвестиции

,

концен

-

трацией

контрольных

пакетов

акций

у

ограниченного

круга

лиц

(

чаще

всего

—

руководства

компаний

),

ак

-

тивным

участием

государственных

служащих

в

пред

-

принимательской

деятельности

,

преобладанием

неза

-

конных

слияний

и

поглощений

компаний

и

т

.

п

.

Все

это

ведет

к

недоверию

населения

и

корпоративных

инве

-

сторов

к

ценным

бумагам

и

иным

формам

объедине

-

ния

инвестиций

для

удовлетворения

интереса

по

сбе

-

режению

и

приумножению

свободных

средств

5

.

Анало

-

гичными

обстоятельствами

предопределяются

и

мно

-

гие

проблемы

национального

корпоративного

права

.

Политические

решения

также

выступают

одним

из

факторов

,

влияющих

на

состояние

и

развитие

зако

-

нодательства

в

сфере

корпоративного

управления

.

Для

нашей

страны

такое

влияние

объясняется

высо

-

кой

активностью

государства

во

всех

сферах

жизни

общества

,

включая

экономическую

,

борьбой

различ

-

ных

политических

группировок

за

доминирование

в

обществе

.

Определяющей

внешней

причиной

указанных

особенностей

выступает

стремление

страны

войти

в

международное

экономическое

сообщество

,

в

частно

-

сти

вступить

во

ВТО

,

но

при

этом

сохранить

достаточ

-

ную

степень

экономической

независимости

,

не

стать

сырьевым

придатком

экономически

развитых

стран

.

Вступление

в

международное

экономическое

сообще

-

ство

обусловлено

приведением

национального

зако

-

нодательства

,

в

том

числе

корпоративного

,

в

соответ

-

ствие

с

требованиями

ВТО

и

других

международных

организаций

,

открытием

национального

рынка

для

товаров

мировых

производителей

.

Не

секрет

,

что

ряд

отраслей

нашей

экономики

(

сельское

хозяйство

,

автомобильная

промышленность

и

некоторые

другие

)

пока

не

готовы

к

конкуренции

с

4

Zenichi Shishido. Japanese Corporate Governance: The Hidden

Problems of the Corporate Law and their Solutions // Working
Paper

No

23.

1999.

University

of

California.

http://repositories.cdlib.org/blewp/23

5

Хаши

И

.

Законодательная

база

эффективного

корпоратив

-

ного

управления

:

сравнительный

анализ

опыта

ряда

постсо

-

циалистических

стран

.

Варшава

, 2004. // www.iet.ru

ЎЗБЕКИСТОН

ҚОНУНЧИЛИГИ

ТАҲЛИЛИ

♦

UZBEK LAW REVIEW

♦

ОБЗОР

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

УЗБЕКИСТАНА

2008

№

2

♦

ЎЗБЕКИСТОН

ҚОНУНЧИЛИГИ

ТАҲЛИЛИ

♦

UZBEK LAW REVIEW

♦

ОБЗОР

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

УЗБЕКИСТАНА

22

мировыми

производителями

соответствующей

про

-

дукции

.

Хотелось

бы

отметить

,

что

степень

участия

госу

-

дарства

в

регулировании

корпоративных

отношений

,

а

также

отношений

на

рынке

ценных

бумаг

оценивается

зарубежными

учеными

по

-

разному

:

от

полного

невме

-

шательства

до

жесткого

регулирования

1

.

Экономические

факторы

являются

определяю

-

щими

при

формировании

законодательства

,

включая

законодательство

в

сфере

корпоративного

управле

-

ния

.

Известно

,

что

«

законодательная

власть

не

созда

-

ет

закона

—

она

лишь

открывает

и

формулирует

его

»

2

;

публичные

отношения

появляются

из

социально

-

экономических

отношений

,

которые

они

закрепляют

и

оформляют

.

Социально

-

экономические

отношения

складываются

объективно

,

но

по

мере

их

познания

(«

открытия

»)

можно

приблизиться

к

сознательному

управлению

ими

.

Иначе

говоря

,

на

общество

(

включая

экономику

)

можно

воздействовать

только

косвенно

,

создавая

условия

для

его

развития

в

необходимом

направлении

.

Применительно

к

экономике

это

—

соз

-

дание

конкурентной

среды

,

в

которой

осуществляется

предпринимательская

деятельность

,

установление

единых

рыночных

«

правил

игры

»,

стабильных

публич

-

ных

требований

3

.

Социальное

управление

как

воздействие

на

об

-

щество

с

целью

его

упорядочения

есть

имманентное

свойство

любого

общества

,

вытекающее

из

его

сис

-

темной

природы

,

необходимости

общения

людей

в

процессе

жизнедеятельности

,

обмена

продуктами

их

материальной

и

духовной

деятельности

.

Однако

ха

-

рактер

социального

управления

в

различных

общест

-

вах

и

в

разные

периоды

существования

того

или

иного

общества

проявляется

по

-

разному

.

Проблема

соот

-

ветствия

субъективного

воздействия

публичных

инсти

-

тутов

на

общество

объективным

факторам

его

разви

-

тия

остается

одной

из

основных

теоретических

и

прак

-

тических

проблем

человеческого

общежития

4

.

Особенность

нашего

общества

состоит

в

том

,

что

оно

находится

пока

в

переходном

состоянии

.

Все

еще

имеются

ярые

носители

идеи

о

том

,

что

изменения

системы

общественных

отношений

могут

осуществ

-

ляться

только

в

качестве

осознанных

,

планомерных

действий

,

что

государство

является

ведущим

началом

экономических

преобразований

.

Такой

подход

к

управлению

обществом

,

который

не

считается

с

объективными

закономерностями

,

ве

-

дет

к

произвольному

вмешательству

публичных

инсти

-

тутов

в

экономическую

и

иные

сферы

жизнедеятель

-

ности

общества

.

Экономика

как

система

производственных

отно

-

шений

в

основе

своей

—

саморегулирующееся

явле

-

ние

,

имеющее

своим

основанием

самостоятельную

деятельность

людей

,

их

интересы

и

побуждения

.

1

La Porta Rafael, Florencio Lopez de Silanes, Shleifer Andrei.

What

Works

in

Securities

Laws?

2003.

http://ssrn.com/abstract=425880

2

Маркс

К

.,

Энгельс

Ф

.

Соч

.

Т

. I.

С

. 285.

3

Об

основных

экономических

отличиях

,

повлиявших

на

со

-

стояние

рынков

ценных

бумаг

в

различных

странах

.

см

.:

Ме

-

ждународное

коммерческое

право

:

Учебное

пособие

/

Под

общ

.

ред

.

В

.

Ф

.

Попондопула

.

М

., 2004.

Глава

8 (

автор

—

А

.

Ю

.

Бушев

).

4

Интересный

анализ

западных

социально

-

экономических

теорий

представлен

в

книге

:

Мальцев

Г

.

В

.

Буржуазный

эга

-

литаризм

.

М

., 1984.

Предприниматели

,

специализируясь

на

производстве

определенного

продукта

,

естественным

образом

(

т

.

е

.

под

воздействием

спроса

и

предложения

)

включаются

в

систему

разделения

труда

.

Государство

,

организуя

общество

(

включая

экономику

),

само

не

превращается

в

предпринимателя

,

а

остается

организацией

полити

-

ческой

,

организующей

общественные

процессы

при

-

сущими

ему

способами

:

издание

законов

(

функция

законодательной

власти

),

организация

исполнения

законов

(

функция

исполнительной

власти

),

разреше

-

ние

общественных

конфликтов

(

функция

судебной

власти

).

В

странах

с

рыночной

экономикой

также

пресле

-

дуется

цель

упорядочения

рынка

,

но

не

путем

замены

его

государственной

экономикой

и

отмены

свободы

предпринимательства

,

а

посредством

установления

разумных

пределов

этой

свободы

,

поиска

и

законода

-

тельного

закрепления

баланса

общественных

интере

-

сов

.

Государство

здесь

оказывает

воздействие

на

эко

-

номическое

развитие

лишь

косвенными

методами

,

гарантируя

неприкосновенность

частной

собственно

-

сти

и

прибылей

,

соблюдение

правил

конкуренции

и

т

.

д

.

Ныне

страны

СНГ

интегрируются

в

мировое

хо

-

зяйство

и

не

могут

игнорировать

те

правила

,

по

кото

-

рым

развивается

мировая

экономика

.

Многое

для

это

-

го

уже

сделано

,

но

их

экономика

по

-

прежнему

пережи

-

вает

кризисное

состояние

,

определяемое

переходом

от

директивного

хозяйствования

к

рыночному

.

Поэтому

потребуется

еще

на

некоторое

время

большее

,

чем

в

стабильной

рыночной

экономике

,

вмешательство

го

-

сударства

в

экономическую

сферу

.

Однако

в

любом

случае

такое

вмешательство

должно

регламентиро

-

ваться

законом

,

балансирующим

различные

общест

-

венные

интересы

5

.

Государственное

регулирование

рыночной

эконо

-

мики

должно

проявляться

в

необходимых

и

достаточ

-

ных

требованиях

,

отражающих

интересы

общества

в

целом

.

Правовыми

формами

государственного

регу

-

лирования

выступают

акты

различных

органов

госу

-

дарственной

власти

:

законодательной

,

исполнитель

-

ной

,

судебной

.

Вся

полнота

власти

в

демократическом

обществе

,

как

известно

,

принадлежит

самому

этому

обществу

(

народу

).

Общество

делегирует

власть

раз

-

личным

,

созданным

им

же

институтам

власти

(

законо

-

дательной

,

исполнительной

,

судебной

),

которые

со

-

ставляют

и

государство

,

и

вместе

с

тем

различные

сбалансированные

ветви

власти

,

исключающие

узур

-

пацию

всей

власти

в

одних

руках

.

Важной

характеристикой

экономической

системы

является

объективное

наличие

и

действие

в

ней

соот

-

ветствующей

инфраструктуры

.

Для

рынков

ценных

бумаг

это

профессиональные

участники

рынка

ценных

бумаг

,

система

раскрытия

информации

,

определения

5

В

природе

нет

чисто

рыночной

или

чисто

государственной

экономики

.

Между

этими

крайними

полюсами

существует

целый

ряд

моделей

,

различающихся

по

степени

вмешатель

-

ства

государства

в

экономику

.

Следует

учитывать

,

что

эконо

-

мическая

система

любой

страны

состоит

из

нескольких

сек

-

торов

,

среди

которых

можно

выделить

,

по

меньшей

мере

,

два

,

так

или

иначе

отличающихся

друг

от

друга

по

форме

собственности

и

принципам

регулирования

: 1)

частное

пред

-

принимательство

,

которое

в

значительной

степени

регулиру

-

ется

рыночными

механизмами

и

основано

на

частной

ини

-

циативе

; 2)

государственный

сектор

экономики

,

базирующий

-

ся

на

государственной

собственности

и

жестко

контролируе

-

мый

государством

.

ЎЗБЕКИСТОН

ҚОНУНЧИЛИГИ

ТАҲЛИЛИ

♦

UZBEK LAW REVIEW

♦

ОБЗОР

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

УЗБЕКИСТАНА

2008

№

2

♦

ЎЗБЕКИСТОН

ҚОНУНЧИЛИГИ

ТАҲЛИЛИ

♦

UZBEK LAW REVIEW

♦

ОБЗОР

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

УЗБЕКИСТАНА

23

рыночной

стоимости

ценных

бумаг

и

др

.

Так

,

вводя

в

законодательство

условие

об

определении

рыночной

стоимости

акций

при

их

выкупе

у

акционеров

,

следует

учитывать

,

что

фактически

механизмы

определения

такой

стоимости

отсутствуют

.

До

их

возникновения

(

а

на

это

без

ощутимой

поддержки

государства

могут

уйти

многие

десятилетия

)

в

законодательстве

необхо

-

димо

детальнее

регламентировать

процедуру

уста

-

новления

выкупной

цены

.

Очевидно

,

что

законодательство

в

области

корпо

-

ративного

управления

нуждается

в

дальнейшем

со

-

вершенствовании

.

Корпоративное

управление

,

корпоративные

отношения

и

корпоративное

право

До

сих

пор

не

сложилось

единообразное

понима

-

ние

того

,

что

такое

корпоративное

управление

,

корпо

-

ративные

отношения

и

корпоративное

право

.

Не

вда

-

ваясь

в

дискуссию

по

этому

вопросу

,

отметим

сле

-

дующее

.

Корпоративное

управление

является

разновид

-

ностью

социального

управления

,

представляющего

собой

определенное

воздействие

органов

управления

хозяйственного

общества

,

хозяйственного

товарище

-

ства

,

кооператива

(

далее

для

краткости

используются

термины

«

хозяйственное

общество

»

или

«

корпора

-

ция

»)

на

поведение

людей

,

вовлеченных

в

сферу

дея

-

тельности

хозяйственного

общества

(

его

участников

,

членов

совета

директоров

,

исполнительных

органов

,

работников

и

др

.),

которое

реализуется

посредством

возникающих

при

этом

корпоративных

отношений

1

.

Корпоративное

управление

образует

необходи

-

мый

элемент

самой

предпринимательской

деятельно

-

сти

,

так

как

проявляет

себя

в

рамках

хозяйственного

общества

непосредственно

в

процессе

осуществления

производства

продукции

(

работ

,

услуг

).

Корпоративные

отношения

опосредуют

не

только

действия

,

связанные

с

корпоративным

управ

-

лением

,

но

и

другие

действия

,

совершаемые

в

связи

с

созданием

,

реорганизацией

,

ликвидацией

хозяйствен

-

ного

общества

,

а

также

в

связи

с

финансированием

деятельности

хозяйственного

общества

,

распределе

-

нием

его

прибыли

и

другими

проявлениями

его

дея

-

тельности

.

Иначе

говоря

,

корпоративные

отношения

–

это

имущественные

отношения

,

входящие

в

структуру

предмета

гражданско

-

правового

регулирования

.

Они

носят

сложно

-

структурный

характер

и

проявляются

через

интересы

множества

лиц

,

так

или

иначе

связан

-

ных

с

деятельностью

хозяйственного

общества

и

про

-

тивостоящих

друг

другу

:

—

во

-

первых

,

это

противостоящие

интересы

уча

-

стников

хозяйственного

общества

и

его

работников

особенно

явные

,

когда

работники

одновременно

яв

-

ляются

участниками

компании

.

В

других

странах

(

США

,

Великобритании

,

Германии

)

работники

также

нередко

наделяются

долями

участия

и

могут

влиять

на

корпо

-

ративную

политику

.

Более

того

,

в

Германии

,

как

из

-

вестно

,

работники

,

независимо

от

наличия

у

них

акций

,

имеют

определенную

квоту

при

формировании

соста

-

ва

наблюдательного

совета

(

совета

директоров

);

—

во

-

вторых

,

это

противоречие

интересов

участ

-

ников

хозяйственного

общества

(

внутренних

инвесто

-

ров

,

имеющих

права

требования

к

обществу

,

выте

-

кающие

из

их

участия

)

и

кредиторов

общества

(

внеш

-

них

инвесторов

,

имеющих

права

требования

к

общест

-

1

Могилевский

С

.

Д

.

Правовые

основы

деятельности

акцио

-

нерных

обществ

.

М

., 2004.

С

. 193.

ву

,

не

связанные

с

участием

в

капитале

общества

),

особенно

когда

участник

общества

одновременно

вы

-

ступает

его

кредитором

.

Например

,

на

сбалансирова

-

ние

интересов

указанных

лиц

направлено

правило

акционерного

законодательства

,

ограничивающее

вы

-

пуск

обществом

облигаций

(

не

более

величины

устав

-

ного

капитала

или

величины

обеспечения

,

предостав

-

ленного

обществу

третьими

лицами

).

Участие

внешних

кредиторов

в

управлении

компанией

характерно

для

германской

и

азиатской

моделей

корпоративного

управления

;

—

в

-

третьих

,

это

противоречие

интересов

участ

-

ников

общества

(

акционеров

,

товарищей

,

членов

коо

-

ператива

)

и

менеджеров

(

исполнительных

органов

общества

,

управляющих

,

директоров

).

Такое

противо

-

речие

возникает

,

в

частности

,

в

результате

наделения

менеджеров

функциями

по

управлению

имуществом

,

переданным

в

их

ведение

участниками

;

—

в

-

четвертых

,

это

противоречие

интересов

крупных

(

мажоритарных

)

участников

общества

(

на

-

пример

,

владельцев

крупных

пакетов

акций

)

и

мелких

(

миноритарных

)

участников

.

Наконец

,

следует

сказать

еще

об

одном

противо

-

речии

:

с

одной

стороны

,

между

интересами

акционе

-

ров

,

менеджмента

,

трудового

коллектива

,

кредиторов

,

а

с

другой

, —

интересов

сообщества

(

включая

потре

-

бителей

),

в

котором

корпорация

осуществляет

свою

деятельность

.

В

рамках

корпоративных

отношений

все

указан

-

ные

интересы

должны

быть

сбалансированы

и

обес

-

печены

надежной

защитой

2

.

Балансировка

и

защита

указанных

интересов

,

регулирование

корпоративных

отношений

осуществляются

нормами

корпоративно

-

го

права

,

которое

является

структурным

подразделе

-

нием

гражданского

права

(

его

подотраслью

)

и

пред

-

ставляет

собой

совокупность

норм

гражданского

пра

-

ва

,

регулирующих

корпоративные

отношения

.

В

литературе

выделяются

принципы

корпоратив

-

ного

права

(

отделение

собственности

от

управления

,

разделение

компетенции

органов

управления

,

добро

-

совестность

и

разумность

,

баланс

интересов

участни

-

ков

корпоративных

отношений

и

др

.)

3

,

означающие

по

существу

проявления

принципов

самого

гражданского

права

(

равенства

,

неприкосновенности

собственности

и

т

.

д

.).

Надо

отметить

,

что

особенности

проявления

принципов

гражданского

права

в

сфере

корпоративно

-

го

управления

не

нашли

еще

должного

отражения

в

законодательстве

.

Вряд

ли

можно

без

всяких

оговорок

утверждать

,

например

,

что

приоритет

должен

быть

отдан

интересам

кредиторов

общества

и

миноритар

-

ным

акционерам

.

Такой

односторонний

подход

ведет

к

дисбалансу

интересов

в

обществе

,

нарушению

закон

-

ных

интересов

акционеров

(

например

,

судебным

за

-

претам

на

проведение

собрания

акционеров

,

освобо

-

ждению

от

ответственности

основного

общества

,

раз

-

мыванию

долей

в

уставном

капитале

,

выкупу

дробных

акций

и

пр

.).

2

На

это

обращалось

внимание

еще

в

работах

начала

90-

х

годов

:

Кооперативное

право

/

Под

ред

.

А

.

А

.

Собчака

,

В

.

Ф

.

Яковлевой

,

Н

.

Д

.

Егорова

.

СПб

., 1992.

Гл

. 8 (

автор

—

В

.

Ф

.

Попондопуло

);

Попондопуло

В

.

Ф

.

Правовой

режим

предпри

-

нимательства

.

СПб

., 1994.

С

. 33—35.

3

Материалы

круглого

стола

Экспертного

совета

по

корпора

-

тивному

управлению

при

Минэкономразвития

России

от

9

марта

2005

г

. (

предоставлены

по

рассылке

).

ЎЗБЕКИСТОН

ҚОНУНЧИЛИГИ

ТАҲЛИЛИ

♦

UZBEK LAW REVIEW

♦

ОБЗОР

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

УЗБЕКИСТАНА

2008

№

2

♦

ЎЗБЕКИСТОН

ҚОНУНЧИЛИГИ

ТАҲЛИЛИ

♦

UZBEK LAW REVIEW

♦

ОБЗОР

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

УЗБЕКИСТАНА

24

Корпоративное

управление

направлено

на

сниже

-

ние

рисков

,

связанных

с

отклонениями

от

рациональ

-

ного

поведения

: 1)

риска

принятия

неэффективного

решения

(

ошибки

); 2)

риска

злоупотребления

при

при

-

нятии

решения

об

использовании

имущества

(

ресур

-

са

); 3)

риска

неисполнения

принятого

решения

; 4)

рис

-

ка

искажения

информации

о

состоянии

ресурса

,

зна

-

чимой

для

заинтересованных

лиц

; 5)

риска

злоупот

-

ребления

при

использовании

такой

информации

третьими

лицами

и

др

.

Для

минимизации

этих

рисков

законодательство

в

сфере

корпоративного

управления

должно

закреплять

определенные

принципы

принятия

эффективного

управленческого

решения

и

контроля

над

его

исполнением

—

принципы

корпоративного

управления

.

Такие

принципы

очень

важны

для

различных

ор

-

ганизаций

с

множеством

лиц

(

коммерческие

организа

-

ции

,

государственные

и

международные

организации

и

др

.),

имеющих

разные

интересы

(

или

способы

их

удовлетворения

)

в

отношении

единой

для

всех

ценно

-

сти

—

ресурса

(

включая

имущественный

актив

ком

-

мерческой

организации

)

1

.

К

таким

принципам

,

в

частности

,

относятся

:

—

принцип

коллективности

выработки

и

принятия

решения

;

—

принцип

надлежащего

информационного

обес

-

печения

лиц

,

принимающих

решение

;

—

принцип

беспристрастности

(

независимости

)

и

отсутствия

прямой

личной

заинтересованности

(

кон

-

фликта

интересов

)

в

принимаемом

решении

;

—

принцип

профессионализма

и

специализации

лиц

,

участвующих

в

подготовке

решения

;

—

принцип

распределения

между

различными

ор

-

ганами

управления

полномочий

по

принятию

решений

стратегического

и

оперативного

характера

(«

разделе

-

ние

властей

»);

—

принцип

распределения

функции

по

принятию

решений

и

контроля

над

их

исполнением

;

—

принцип

критического

(

творческого

)

мышления

при

выработке

и

принятии

решения

;

—

принцип

персональной

ответственности

лиц

,

принимающих

решение

,

которое

является

обязатель

-

ного

для

других

лиц

;

—

принцип

соразмерности

контроля

над

исполне

-

нием

принятого

решения

в

соответствии

со

значимо

-

стью

решения

.

Чем

выше

вероятность

возникновения

конфликта

в

тех

либо

иных

отношениях

с

множеством

лиц

,

имеющих

несовпадающие

интересы

,

тем

интенсивнее

внедряются

указанные

принципы

в

деятельность

орга

-

нов

управления

,

принимающих

значимое

для

всех

участников

решение

.

В

результате

минимизации

ука

-

занных

рисков

обеспечивается

более

полный

учет

имущественных

интересов

всех

значимых

для

органи

-

зации

лиц

,

что

способствует

бесконфликтности

взаи

-

модействия

между

ними

,

устойчивости

и

жизнеспособ

-

ности

организации

в

целом

как

определенной

систе

-

мы

.

Однако

одновременное

и

полное

удовлетворение

интересов

всех

участников

корпоративных

отношений

невозможно

в

силу

ограниченности

ресурсов

и

потому

необходимо

расставить

приоритеты

.

При

этом

следует

учитывать

отмечаемые

выше

объективные

,

политиче

-

1

Международное

торговое

право

:

Учебное

пособие

/

Под

общ

.

ред

.

В

.

Ф

.

Попондопуло

.

М

., 2005.

Глава

2 (

автор

—

А

.

Ю

.

Бушев

).

ские

,

экономические

и

психологические

факторы

.

В

частности

,

важно

учитывать

существующее

состояние

корпоративных

отношений

,

систему

корпоративной

собственности

.

Наша

система

корпоративной

собст

-

венности

,

в

отличие

от

американской

(

распыленной

между

множеством

владельцев

ценных

бумаг

),

весьма

концентрированна

,

ценные

бумаги

сосредоточены

в

руках

относительно

небольшого

количества

крупных

инвесторов

,

определяющих

судьбу

корпорации

.

Такая

концентрация

имеет

не

только

отрицательные

(

зло

-

употребление

правами

),

но

и

положительные

черты

.

Крупные

акционеры

,

инвестировавшие

в

среднем

больше

капиталов

,

в

большей

степени

заинтересова

-

ны

в

успешности

деятельности

хозяйственного

обще

-

ства

.

Поэтому

их

активность

в

управлении

обществом

,

контроль

над

деятельностью

менеджеров

выше

,

чем

у

распыленного

большинства

индивидуальных

акционе

-

ров

.

В

конечном

итоге

,

активность

крупных

акционеров

в

управлении

и

контроле

может

обернуться

благом

для

всех

иных

заинтересованных

лиц

.

Учитывая

указанные

выше

противоречия

интере

-

сов

различных

лиц

,

имеющих

отношение

к

обществу

,

необходимо

законодательно

(

принципиально

)

закре

-

пить

следующие

приоритеты

,

отражающие

долговре

-

менную

экономическую

политику

:

—

интересов

участников

хозяйственного

об

-

щества

над

интересами

его

работников

при

условии

соблюдения

гарантий

,

предоставленных

работникам

трудовым

законодательством

(

гарантии

своевремен

-

ной

и

справедливой

оплаты

труда

,

отдыха

и

т

.

д

.).

Такой

подход

обеспечит

поступательное

развитие

хозяйственных

обществ

как

организационной

формы

объединения

капиталов

,

а

следовательно

,

и

экономи

-

ки

страны

в

целом

;

—

интересов

кредиторов

общества

(

внешних

инвесторов

,

имеющих

права

требования

к

обществу

,

не

связанных

с

участием

в

капитале

общества

)

над

интересами

участников

хозяйственного

общества

(

внутренних

инвесторов

,

имеющих

права

требования

к

обществу

,

вытекающие

из

участия

).

Такой

принципиальный

и

,

на

наш

взгляд

,

правиль

-

ный

подход

уже

находит

отражение

в

действующем

гражданском

законодательстве

и

должен

быть

сохра

-

нен

(

гарантии

прав

кредиторов

при

принятии

решений

о

реорганизации

и

ликвидации

юридических

лиц

,

в

том

числе

при

возбуждении

дел

о

банкротстве

должников

).

Иной

подход

,

закрепляющий

приоритет

интересов

участников

хозяйственного

общества

над

интересами

его

кредиторов

,

пока

для

РУз

неприемлем

,

так

как

приведет

к

нарушениям

прав

кредиторов

и

снижению

их

экономической

активности

;

—

интересов

участников

хозяйственного

об

-

щества

над

интересами

членов

совета

директоров

(

наблюдательных

советов

)

и

менеджеров

(

исполни

-

тельных

органов

общества

,

управляющих

)

при

усло

-

вии

четкого

закрепления

прав

и

обязанностей

послед

-

них

;

—

интересов

крупных

(

мажоритарных

)

участни

-

ков

общества

(

например

,

акционеров

,

владельцев

крупных

пакетов

акций

)

над

интересами

мелких

(

ми

-

норитарных

)

участников

.

Именно

крупные

участники

общества

составляют

основу

экономики

,

а

миноритарные

акционеры

пока

не

готовы

психологически

,

в

том

числе

,

к

активному

уча

-

стию

в

управлении

компанией

.

При

этом

миноритар

-

ные

участники

общества

должны

быть

наделены

сред

-

ствами

защиты

их

интересов

от

злоупотреблений