Становление и история развития института внешнего управления

ЎЗБЕКИСТОН

ҚОНУНЧИЛИГИ

ТАҲЛИЛИ

♦

UZBEK LAW REVIEW

♦

ОБЗОР

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

УЗБЕКИСТАНА

2009

№

3-4

♦

ЎЗБЕКИСТОН

ҚОНУНЧИЛИГИ

ТАҲЛИЛИ

♦

UZBEK LAW REVIEW

♦

ОБЗОР

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

УЗБЕКИСТАНА

19

тартиби

тўғрисида

”

ги

Низом

1

талабларидан

келиб

чиққан

ҳолда

аккредитация

қилиш

орқали

давлат

назоратини

ўрнатган

ҳолда

кўплаб

ташкил

этиш

мақсадга

мувофиқ

.

Бундан

ташқари

таълим

тўғрисидаги

қонун

ҳужжатларининг

ҳолатига

назар

ташлайдиган

бўлсак

,

у

тарқоқ

ҳолда

эканлигининг

гувоҳи

бўламиз

.

Шу

сабабли

назаримизда

таълим

тўғрисидаги

қонунчиликни

якдил

ҳолатга

аниқроғи

кодификациялашган

ҳолатга

келтириш

мақсадга

мувофиқ

.

Зеро

айрим

МДҲ

давлатларида

ҳам

мазкур

масала

қонун

чиқарувчининг

кун

тартибига

қўйилаётганлиги

сир

эмас

2

Агар

Таълим

кодекси

ишлаб

чиқиладиган

бўлса

,

у

бир

вақтнинг

ўзида

ҳам

конституциявий

ҳам

маъмурий

ҳам

хўжалик

ва

фуқаролик

ҳуқуқий

муносабатларни

тартибга

солувчи

қонун

ҳужжатларини

бир

тизимга

солган

бўлар

эди

.

Шу

билан

биргаликда

оммавий

-

ҳуқуқий

меъёрлар

ва

хусусий

-

ҳуқуқий

меъёрларни

бир

тизимга

солиш

фойдаланувчилар

учун

енгиллик

яратиб

бериш

имкониятини

берган

бўлар

эди

.

Агар

кодификацияланган

қонун

яратиш

мақсадга

мувофиқ

эмас

деб

ҳисобланилса

,

у

ҳолда

“

Таълим

тўғрисида

”

ги

қонунни

мукаммал

янги

таҳрирдаги

лойиҳасини

ишлаб

чиқиш

лозим

.

Резюме

В

вводной

части

статьи

авторы

характеризуют

договор

оказания

платных

образовательных

услуг

.

В

основной

части

рассматриваются

вопросы

правового

регулирования

оказания

платных

образова

-

тельных

услуг

.

В

заключении

авторы

вносят

свои

предложения

по

дальнейшему

развитию

правового

регулирования

платных

услуг

в

сфере

образования

.

Abstract

In the introductory part of the article authors charac-

terize the contract of rendering of paid educational ser-
vices.

In the basic part questions of legal regulation of

rendering of paid educational services are considered.

In the conclusion authors make the offers on the

further development of legal regulation of paid services in
an education sphere.

1

Ўзбекистон

Республикаси

қонун

ҳужжатлари

тўплами

, 2006,

6-7-

сон

, 37-

модда

.

2

Масалан

Россия

Федерациясида

таълим

кодекси

лойиҳаси

ишлаб

чиқилган

.

Официальные

документы

в

образовании

.

2003.

№

21 (228).

С

. 13 – 14.,

Образовательное

право

(

приложение

к

«

Учительской

газете

»).

№

12

от

27.03.2003

г

.;

№

16

от

24.04.2003

г

.;

№

17-18

от

01.05.2003

г

.

У

.

К

.

Эгамбедиев

Преподаватель

юридического

факультета

СамГУ

СТАНОВЛЕНИЕ

И

ИСТОРИЯ

РАЗВИТИЯ

ИНСТИТУТА

ВНЕШНЕГО

УПРАВЛЕНИЯ

Как

показала

мировая

практика

,

банкротство

–

это

естественное

явление

,

как

для

рыночной

экономи

-

ки

,

так

и

для

повседневной

жизни

людей

.

Участники

экономических

,

или

,

выражаясь

терминологией

граж

-

данского

права

,

имущественных

отношений

при

необ

-

ходимости

берут

долг

у

других

участников

.

При

этом

по

различным

обстоятельствам

некоторые

из

должни

-

ков

становятся

не

способными

вернуть

этот

долг

.

В

случае

предпринимательских

отношений

при

-

чинами

возникновения

подобных

обстоятельств

часто

может

быть

неконкурентоспособность

должника

,

вклад

средств

в

«

социально

-

неполезное

»

производство

то

-

варов

и

услуг

или

же

,

возникновение

непредвиденных

обстоятельств

,

включая

экономических

.

Яркий

пример

-

случай

с

компанией

Тексако

(Texaco),

к

которой

был

предъявлен

многомиллионный

иск

,

в

результате

чего

в

отношении

компании

были

применены

процедуры

бан

-

кротства

.

Сюда

же

можно

отнести

ныне

происходящий

мировой

экономический

кризис

,

который

отрицательно

повлиял

на

финансовое

состояние

,

а

в

результате

–

на

платежеспособность

большинства

компаний

во

всем

мире

.

Отметим

,

что

неплатежеспособность

лиц

,

зани

-

мающихся

предпринимательской

деятельностью

,

осо

-

бенно

акционерных

обществ

,

является

обстоятельст

-

вом

более

сложным

,

чем

неплатежеспособность

не

предпринимателя

,

в

силу

следующих

основных

факто

-

ров

:

–

во

-

первых

,

структура

долгов

лица

-

предпринимателя

отличается

своей

сложностью

,

так

как

в

большинстве

случаев

ему

противостоит

большое

количество

кредиторов

(

банки

,

другие

предпринимате

-

ли

,

сотрудники

,

и

государство

).

При

невозможности

удовлетворения

требований

всех

кредиторов

в

полной

мере

,

возникает

проблема

координации

расчетов

с

кредиторами

3

.

С

этой

точки

зрения

,

как

справедливо

указывал

В

.

В

.

Кулешов

, «

конкурсное

право

—

это

пра

-

во

компромисса

,

одной

из

целей

которого

является

урегулирование

конфликтов

между

кредиторами

»

4

;

–

во

-

вторых

,

должник

оказывается

в

трудной

си

-

туации

,

так

как

не

способен

расплатиться

со

всеми

кредиторами

.

К

тому

же

должник

остается

заинтересо

-

ванным

в

продолжении

своей

предпринимательской

деятельности

,

которая

порой

может

быть

разрушена

в

результате

неэффективного

урегулирования

ситуации

несостоятельности

;

–

в

-

третьих

,

предпринимательская

деятельность

должника

-

предпринимателя

часто

имеет

важное

соци

-

альное

и

экономическое

значение

,

как

например

,

обеспечение

занятости

,

или

же

поддержание

какой

-

либо

важной

отрасли

экономики

,

или

же

экономики

государства

в

целом

.

Именно

на

решение

этих

проблем

и

направлено

современное

законодательство

по

банкротству

во

3

См

.: Aloisio Araujo, Bruno Funchal. Past and Future of the

Bankruptcy Law in Brazil and Latin America// Ensaios Economi-
cos. – Agosto de 2005. –

С

. 4.

4

См

.:

Кулешов

В

.

В

.

Унификационные

тенденции

правового

регулирования

несостоятельности

(

банкротства

)

в

странах

Европейского

Союза

. –

М

., 2002. –

С

. 38.

ЎЗБЕКИСТОН

ҚОНУНЧИЛИГИ

ТАҲЛИЛИ

♦

UZBEK LAW REVIEW

♦

ОБЗОР

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

УЗБЕКИСТАНА

2009

№

3-4

♦

ЎЗБЕКИСТОН

ҚОНУНЧИЛИГИ

ТАҲЛИЛИ

♦

UZBEK LAW REVIEW

♦

ОБЗОР

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

УЗБЕКИСТАНА

20

многих

цивилизованных

странах

мира

.

Как

отмечает

Харт

,

основными

задачами

современного

законода

-

тельства

по

банкротству

является

«

воспроизведение

последующего

эффективного

результата

,

т

.

е

.

оно

должно

как

можно

больше

увеличить

общую

сумму

ценностей

,

распределяемых

между

должником

,

креди

-

торами

,

и

другими

заинтересованными

сторонами

,

т

.

е

.

работниками

»

1

.

В

отличие

от

многих

других

отраслей

права

,

за

-

конодательство

по

банкротству

,

пожалуй

,

имело

наи

-

более

продолжительную

эволюцию

.

Вполне

очевидно

,

что

понятие

долга

,

в

том

числе

понятие

не

возврата

долга

,

должно

быть

,

возникло

еще

у

истоков

рыночных

отношений

,

когда

начала

развиваться

товарообменная

деятельность

,

и

подобные

вопросы

решались

,

если

не

правом

,

то

,

по

крайней

мере

,

нравственными

нормами

.

В

то

время

как

правовой

институт

банкротства

имеет

древние

корни

,

на

каком

же

этапе

развития

воз

-

никает

институт

внешнего

управления

?

Как

показыва

-

ют

некоторые

экономические

исследования

по

истории

развития

правового

института

банкротства

,

он

имел

свое

развитие

параллельно

с

развитием

экономиче

-

ских

отношений

.

Как

,

например

,

указывает

Жером

Сгард

некоторые

институты

банкротства

ранее

просто

не

могли

существовать

,

так

как

в

той

или

иной

эконо

-

мической

среде

отсутствовала

необходимость

для

их

существования

2

.

Так

что

развитие

того

или

иного

ин

-

ститута

банкротства

есть

не

столько

следствие

высо

-

кой

законодательной

изобретательности

,

сколько

ес

-

тественный

результат

экономического

развития

.

Как

видно

из

сведений

о

праве

,

существовав

-

шем

в

древнем

мире

,

вопросы

несостоятельности

на

-

шли

свое

отражение

еще

в

те

времена

.

При

этом

важ

-

ными

факторами

,

повлиявшими

на

становление

зако

-

нодательства

по

банкротству

,

стали

культура

и

взгля

-

ды

определенного

общества

,

равно

как

и

социально

-

политические

приоритеты

того

времени

.

К

примеру

,

по

законам

Ману

,

а

также

по

законам

древнего

Египта

и

Греции

,

должник

и

члены

его

семьи

становились

зало

-

гом

долга

и

при

не

возврате

его

попадали

в

рабство

.

Как

указывалось

в

законах

Хамураппи

, «

если

кто

-

либо

не

сможет

удовлетворить

требования

по

долгу

,

то

тот

должен

продать

себя

,

свою

жену

,

своего

сына

и

свою

дочь

за

деньги

,

либо

отдать

их

в

принудительный

труд

…»

3

.

Такие

способы

решения

вопросов

несостоя

-

тельности

наталкивают

на

вывод

,

что

в

основе

подоб

-

ного

законодательного

подхода

лежали

две

цели

:

пер

-

вое

–

обеспечить

личные

эмоциональные

потребности

кредитора

,

как

например

,

отомстить

,

а

второе

–

преду

-

преждение

невозвращения

долга

.

Как

видим

,

главным

отличием

почти

всех

древних

законов

регулировавших

несостоятельность

,

была

их

весьма

высокая

суро

-

вость

,

которая

происходила

из

их

личностного

харак

-

тера

,

и

была

,

по

современным

меркам

,

уголовно

нака

-

зуема

.

Особого

внимания

заслуживает

римское

право

,

так

как

именно

оно

оказало

существенное

влияние

на

1

См

.: Hart. Different Approaches to Bankruptcy//Presented at the

Annual World Bank Conference on Development Economics. –
Paris. 1999.

2

См

.: J

é

r

ô

me Sgard. On Legal Origins and Brankruptcy Laws:

the European Experience (1808– 1914). CEPII, Working Paper
No 2006 – 26. –

С

.4.

3

См

.: Stasys Velyvis, Vilija Mikuckiene. Origin of Bankruptcy

Procedure in Roman Law//Jurisprudencija. – 2009. – C. 287.

развитие

законодательств

,

регулирующих

состояние

«

несостоятельности

»

стран

Европы

и

США

(

Франция

,

Австрия

,

Бавария

,

Пруссия

,

Великобритания

и

др

.).

Особенно

в

течение

всего

XIX

в

.

4

и

в

начале

ХХ

в

.

5

,

и

до

сих

пор

его

нормы

в

той

или

иной

форме

отражены

в

современных

системах

банкротства

.

При

этом

,

как

часто

указывается

в

литературе

,

римское

право

оказа

-

ло

влияние

на

современное

право

через

средневеко

-

вое

итальянское

право

,

которое

первым

переняло

римский

правовой

опыт

6

.

В

более

древние

времена

римское

право

не

очень

отличалось

от

других

законодательств

того

вре

-

мени

.

Так

согласно

Закону

XII

таблиц

(

таблица

III),

несостоятельный

должник

переходил

в

рабство

креди

-

тора

,

и

последний

даже

мог

убить

должника

,

разрубив

его

на

части

7

.

Данное

правило

продолжало

существо

-

вать

до

более

позднего

периода

развития

римского

права

,

несмотря

на

достаточно

высокое

развитие

дру

-

гих

его

отдельных

норм

по

банкротству

.

Первым

поворотом

в

сторону

развития

норм

со

-

временного

права

по

банкротству

в

римском

праве

,

как

показывает

наш

анализ

литературы

,

можно

назвать

законодательную

инициативу

по

направлению

долга

на

имущество

должника

,

а

не

на

него

самого

(executio

realis),

хотя

неизвестно

точно

,

когда

это

произошло

.

Тем

не

менее

,

инициатива

направления

долга

на

иму

-

щество

должника

часто

считается

изобретением

рим

-

ского

преторского

права

8

.

Так

согласно

М

.

В

.

Телюкиной

,

началом

отмены

уголовного

пресле

-

дования

и

личной

расправы

стал

Закон

Петелия

(Lex

Poetelia)

9

.

Высоко

инновационными

в

данной

сфере

права

стали

Институции

Гая

.

Важным

нововведением

их

бы

-

ло

установление

правила

о

коллективном

обращении

кредиторов

на

взыскание

долга

,

а

также

введение

кон

-

курса

при

распределении

имущества

должника

,

кото

-

рые

применяются

и

ныне

.

При

этом

несколько

креди

-

торов

вместе

могли

обратиться

с

таким

требованием

,

и

,

причем

требования

иных

кредиторов

,

которые

при

-

соединились

с

таким

требованием

позже

,

также

долж

-

ны

были

быть

удовлетворены

.

После

этого

принима

-

лось

решение

о

лишении

должника

собственности

и

продаже

имущества

.

В

то

время

,

как

должник

лишался

собственности

,

она

не

переводилась

в

распоряжение

кредиторов

,

а

управлялась

независимым

лицом

–

ма

-

гистратом

(magister bonorum vendorum),

что

позволяло

защитить

эту

собственность

от

нескольких

требований

кредиторов

(bonorum servandorum causa)

10

.

Отсюда

очевидно

,

что

уже

в

римском

праве

возникло

понятие

конкурсного

управления

,

и

соответственно

,

понятие

конкурсного

управляющего

,

который

давал

клятву

о

честном

исполнении

своих

обязательств

.

4

См

.: Erik Bergl

ö

f, Howard Rosenthal, Ernst– Ludwig von Thad-

den. The Formation of Legal Institutions for Bankruptcy: A Com-
parative Study of the Legislative History. – 2001. –

С

.27.

5

Там

же

. –

С

.23.

6

См

.:

Шершеневич

Г

.

Ф

.

Конкурсное

право

.

Москва

. 1898. –

С

.35.

7

См

.:

Ткачев

В

.

Н

.

Несостоятельность

(

банкротство

)

в

Рос

-

сийской

Федерации

:

Правовое

регулирование

конкурсных

отношений

.

Книжный

мир

.

М

., 2002. –

С

.10.

8

См

.: Gekas D. Insolvency and Bankruptcy of Debtors. Kaunas.

1929. C.3.

9

См

.:

Телюкина

М

.

В

.

Конкурсное

право

:

теория

и

практика

несостоятельности

(

банкротства

). –

М

., 2002. –

С

.14.

10

См

.:

Шершеневич

Г

.

Ф

.

Конкурсный

процесс

//

Классика

рос

-

сийской

цивилистики

.

М

., 2000. –

С

.31.

ЎЗБЕКИСТОН

ҚОНУНЧИЛИГИ

ТАҲЛИЛИ

♦

UZBEK LAW REVIEW

♦

ОБЗОР

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

УЗБЕКИСТАНА

2009

№

3-4

♦

ЎЗБЕКИСТОН

ҚОНУНЧИЛИГИ

ТАҲЛИЛИ

♦

UZBEK LAW REVIEW

♦

ОБЗОР

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

УЗБЕКИСТАНА

21

После

назначения

управления

имуществом

должника

объявлялся

конкурс

на

его

имущество

,

что

также

схоже

с

современным

информированием

креди

-

торов

о

начале

конкурсного

процесса

.

Далее

имущест

-

во

продавалось

конкурсным

управляющим

,

а

получен

-

ные

от

продажи

средства

распределялись

между

кре

-

диторами

.

Хотя

в

римском

праве

возникли

почти

все

черты

современного

института

банкротства

,

но

в

отли

-

чие

от

современного

,

в

римском

праве

должник

не

ос

-

вобождался

от

долгов

после

окончания

процедуры

банкротства

,

и

кредиторы

имели

право

на

любое

иму

-

щество

,

которое

должник

может

приобрести

в

буду

-

щем

.

Однако

интересно

отметить

,

что

по

более

позд

-

нему

римскому

праву

кредитор

не

мог

обратить

взы

-

скание

на

абсолютно

все

имущество

должника

.

Закон

предоставлял

должнику

право

beneficium compensatio,

по

которому

кредитор

не

мог

лишить

его

вещей

част

-

ного

использования

,

необходимых

для

выживания

должника

,

1

отсюда

видно

,

что

в

нормы

права

по

бан

-

кротству

начал

входить

принцип

гуманности

.

К

тому

же

во

времена

правления

императора

Юстиниана

возникло

правило

,

по

которому

должник

мог

отсрочить

выплату

долгов

до

5

лет

2

,

с

условием

,

что

большинство

кредиторов

согласны

с

этой

прось

-

бой

.

Важно

отметить

,

что

в

данном

случае

требова

-

лось

согласие

именно

большинства

кредиторов

,

а

не

всех

3

.

Как

мы

видим

,

уже

в

римском

праве

возникли

почти

все

черты

современного

права

по

банкротству

.

При

этом

важно

отметить

,

что

кроме

процедурных

черт

,

получили

изменение

и

основные

ценности

бан

-

кротства

.

Это

заключается

в

придании

процедуре

бан

-

кротства

социально

-

экономического

,

нежели

личност

-

ного

характера

,

в

чем

также

проявилось

развитая

в

римском

праве

идея

«

общей

пользы

»

4

.

Например

,

по

-

ложение

должника

со

временем

смягчалось

,

и

одной

из

целей

этого

было

мотивирование

должника

сохра

-

нить

свое

имущество

5

.

Активная

рецептура

римского

конкурсного

права

в

западных

странах

началась

только

в

XIV–XIX

в

.

в

.,

через

средневековое

итальянское

право

,

которое

,

в

свою

очередь

,

несколько

развило

римское

право

.

Ра

-

нее

,

конкурсный

процесс

в

этих

странах

во

многих

ас

-

пектах

был

почти

таким

же

«

примитивным

»,

как

и

в

праве

древнего

мира

.

Так

,

во

Франции

в

соответствии

с

указом

1536

г

.

короля

Франциска

I,

должников

под

-

вергали

телесному

наказанию

,

потом

надевали

на

них

ошейник

и

сажали

у

позорного

столба

6

.

Однако

нововведением

средневековых

проце

-

дур

банкротства

стали

специализация

их

именно

на

торговой

деятельности

.

Отсюда

можно

сделать

вывод

,

что

разделение

банкротства

на

личное

и

предприни

-

мательское

возникло

именно

в

средних

веках

.

Из

это

-

го

же

можно

сделать

вывод

,

что

в

средневековой

Ита

-

лии

банкротство

уже

начало

рассматриваться

не

как

1

См

.: Gekas D. Op.cit. – P.4.

2

См

.:

Шершеневич

Г

.

Ф

.

Указ

.

Соч

. –

С

.34.

3

См

.:

Там

же

. –

С

.34.

4

См

.:

Ханкевич

О

.

И

.

Политико

–

правовые

и

исторические

реалии

Римской

республики

//

Право

и

демократия

.

Сборник

научных

трудов

.

Вып

. 19.

Минск

.

БГУ

, 2008. –

С

.118.

5

См

.: Stasys Velyvis, Vilija Mikuckiene. Op.cit. – P.294.

6

См

.:

Покрытан

П

.

А

.

Теория

антикризисного

управления

:

Учебно

–

практическое

пособие

. –

М

.:

Изд

.

Ц

ентр

ЕАОИ

, 2007.

–

С

. 159.

просто

инструмент

распределения

долгов

,

а

как

чисто

экономический

инструмент

.

Так

,

в

торговых

городах

Северной

Италии

в

XIII–XIV

в

.

в

.

должник

-

предприниматель

мог

быть

заключен

в

тюрьму

,

он

больше

не

имел

права

торговать

,

а

его

расчетные

кни

-

ги

и

корреспонденция

подвергались

публичному

озна

-

комлению

.

При

этом

,

торговцы

сами

избирали

судей

,

а

государство

лишь

гарантировало

исполнение

их

ре

-

шений

7

.

По

окончании

процедур

банкротства

,

имуще

-

ство

должника

либо

распродавалось

,

либо

по

опреде

-

ленным

договоренностям

с

кредиторами

(concordato)

он

мог

продолжать

свою

деятельность

8

.

Это

право

оказало

значительное

влияние

на

развитие

законода

-

тельства

Франции

9

,

которое

в

свою

очередь

в

этом

и

во

многих

других

аспектах

либо

стало

в

течение

XIX–

ХХ

в

.

в

.

примером

для

многих

Европейских

стран

(

в

основном

для

Англии

),

либо

было

принудительно

на

-

вязано

(

в

таких

странах

как

Чехия

и

Польша

)

в

резуль

-

тате

Наполеоновских

войн

10

.

В

XVII

в

.,

с

происхождением

научно

технической

революции

и

изменения

облика

европейских

госу

-

дарств

,

в

Англии

и

Франции

почти

одновременно

ак

-

тивно

началось

перерассмотрение

коммерческих

за

-

конодательств

,

включая

законодательств

по

несо

-

стоятельности

11

.

Как

указывалось

,

значение

Француз

-

ского

права

заключается

в

его

значительном

влиянии

на

всю

западную

и

восточную

Европу

.

В

свою

очередь

в

дальнейшем

Английское

право

изначально

оказало

значительное

влияние

на

право

стран

с

англо

-

саксонской

системой

.

Во

Франции

была

активно

произведена

рецеп

-

тура

как

средневекового

итальянского

,

так

и

древнего

римского

права

,

особенно

во

время

правления

короля

Людовика

XIV (1661-1715).

В

то

время

провинция

Шампань

была

очень

важным

финансовым

центром

,

и

в

ней

занимались

торговой

деятельностью

большое

количество

итальянских

купцов

и

банкиров

.

Именно

они

принесли

с

собой

итальянские

торговые

обычаи

в

указанной

провинции

.

После

того

,

например

в

1688

г

.

Людовик

XIV

официально

принял

средневековую

итальянскую

систему

,

по

которой

купцы

сами

выбира

-

ют

судей

,

и

при

этом

король

объявил

о

государствен

-

ной

гарантии

исполнения

решений

этих

судов

.

Затем

,

в

1693

г

.

итальянские

торговые

обычаи

стали

основным

источником

влияния

при

создании

Ordonnance du

Commerce,

а

позднее

при

создании

Коммерческого

кодекса

Наполеона

(Code de commerce)

в

1808

г

.

12

,

который

унифицировал

все

законодательство

Франции

по

банкротству

.

Приблизительно

в

ту

же

эпоху

во

Франции

воз

-

никло

правило

,

согласно

которому

король

,

подобно

римским

императорам

,

имел

право

давать

отсрочки

в

платеже

долгов

,

что

более

детально

было

закреплено

ордонансами

1667

и

1669

г

.

При

этом

должник

испра

-

шивал

так

называемую

отсрочную

грамоту

из

королев

-

ской

канцелярии

13

.

Однако

это

правило

получения

отсрочек

с

1791

г

.

было

отменено

,

как

вредное

вторже

-

7

См

.: Op.cit. – P.8.

8

Там

же

.

9

Там

же

. –

Р

. 7.

10

См

.: Erik Bergl

ö

f, Howard Rosenthal, Ernst– Ludwig von Thad-

den. Op.cit. –

Р

.22, 27.

11

См

.: J

é

r

ô

me Sgard. Op.cit. – P. 9.

12

См

.: J

é

r

ô

me Sgard. Op.cit. – P.10.

13

См

.:

Ниоредьев

Е

.

А

.

Учение

о

сущности

гражданского

судо

-

устройства

в

Европе

и

России

. –

Казань

, 1891. –

С

.47.

ЎЗБЕКИСТОН

ҚОНУНЧИЛИГИ

ТАҲЛИЛИ

♦

UZBEK LAW REVIEW

♦

ОБЗОР

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

УЗБЕКИСТАНА

2009

№

3-4

♦

ЎЗБЕКИСТОН

ҚОНУНЧИЛИГИ

ТАҲЛИЛИ

♦

UZBEK LAW REVIEW

♦

ОБЗОР

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

УЗБЕКИСТАНА

22

ние

государственной

власти

в

неотъемлемые

права

частной

собственности

1

.

В

целом

же

по

законодательству

Франции

,

хотя

и

с

некоторыми

изменениями

с

течением

времени

,

процедура

банкротства

могла

идти

по

трем

направле

-

ниям

,

в

зависимости

от

договоренности

сторон

:

–

первое

направление

,

предусматривало

рас

-

пределение

имущества

должника

между

кредиторами

.

Но

и

после

этого

должник

,

при

желании

кредиторов

,

не

освобождался

от

долгов

даже

после

окончания

проце

-

дуры

2

.

Важно

отметить

,

что

при

этом

требовалось

именно

желание

кредиторов

;

–

второе

направление

представляло

собой

мо

-

раторий

на

взыскание

долгов

,

который

налагался

со

стороны

судов

по

просьбе

должника

.

Ц

елью

морато

-

рия

было

восстановление

платежеспособности

долж

-

ника

.

Возможность

моратория

была

закреплена

в

Ко

-

дексе

1693

г

.,

однако

,

в

результате

резкой

критики

,

по

которой

мораторий

считался

причиной

обманного

и

нечестного

поведения

,

возможность

его

введения

бы

-

ла

отменена

в

Кодексе

1808

г

.

Однако

в

1889

г

.

он

был

опять

введен

,

но

с

некоторыми

изменениями

,

как

на

-

пример

,

с

установлением

пристального

судебного

кон

-

троля

;

–

третье

направление

представляло

собой

уго

-

ловное

наказание

за

лжебанкротство

или

другую

не

-

честность

должника

.

Интересно

отметить

,

что

основные

положения

французского

законодательства

с

тех

пор

не

претер

-

пели

значительных

изменений

до

второй

половины

ХХ

в

.

До

1967

г

.

банкротство

во

Франции

почти

целиком

сводилось

к

процедуре

ликвидации

.

Вся

собствен

-

ность

должника

подлежала

использованию

для

пога

-

шения

долгов

,

и

основным

при

разбирательстве

было

производство

выплат

кредиторам

.

В

1967

г

.

был

принят

Закон

о

банкротстве

,

целью

которого

стало

обеспече

-

ние

большей

защиты

предприятия

путем

предостав

-

ления

разрешения

на

достижение

компромисса

(“

кон

-

кордата

“)

между

должником

и

кредиторами

.

Закон

тре

-

бовал

,

чтобы

необеспеченные

кредиторы

дали

свое

добровольное

согласие

на

компромисс

3

.

В

Законе

1967

г

.

не

содержалось

положения

,

временно

приостанавливающего

принятие

мер

против

должника

,

но

эта

приостановка

была

обеспечена

осо

-

бым

указом

,

изданным

через

три

месяца

после

приня

-

тия

Закона

.

Этот

указ

предусматривал

выдачу

распо

-

ряжения

о

приостановке

судебного

производства

про

-

тив

должника

со

стороны

кредиторов

всех

категорий

на

период

вплоть

до

трех

месяцев

после

возбуждения

дела

.

Однако

на

практике

лишь

2–3%

разбирательств

по

Закону

1967

г

.

решились

компромиссом

4

.

По

боль

-

шинству

же

предприятий

,

испытывающих

затруднения

,

продолжился

процесс

ликвидации

.

Рассматривая

законодательство

Англии

,

в

пер

-

вую

очередь

,

интересно

отметить

,

что

там

законода

-

тельство

по

банкротству

всегда

оставалось

статутным

,

а

не

прецедентным

5

,

в

отличие

от

многих

других

от

-

1

См

.:

Иванов

П

.

Д

.

Становление

и

развитие

института

несо

-

стоятельности

(

банкротства

)

в

странах

Западной

Европы

и

России

(

Историко

–

правовой

аспект

) :

Дисс

. ...

канд

.

юрид

.

Наук

. 2002.

2

См

.: J

é

r

ô

me Sgard. Op.cit. P.19.

3

Документ

расположен

по

адресу

в

Интернете

:

http://www.bestreferat.ru/referat– 2159.html

4

См

.:

Иванов

П

.

Д

.

Указ

.

соч

.

5

См

.: Erik Bergl

ö

f, Howard Rosenthal, Ernst– Ludwig von Thad-

den. Op.cit. P.5.

раслей

права

,

как

уголовное

,

частное

право

,

включая

договорное

право

,

право

собственности

,

и

др

.

В

1705

г

.

в

Англии

был

принят

Закон

Анны

,

осу

-

ществивший

основную

реформу

законодательства

этой

страны

по

банкротству

,

по

которому

должник

ос

-

вобождался

от

долгов

по

окончании

рассмотрения

его

дела

по

банкротству

,

если

он

был

«

честен

,

но

неуда

-

чен

»

6

,

что

стало

следующим

прорывом

в

развитии

со

-

временного

законодательства

по

банкротству

.

Это

решение

имело

очень

важное

экономические

значе

-

ние

,

так

как

бывшие

должники

обретали

мотивацию

начать

предпринимательскую

деятельность

заново

,

не

боясь

преследования

кредиторов

.

Однако

по

Закону

1705

г

.

если

банкрот

был

уличен

в

злонамеренном

об

-

мане

кредиторов

,

ему

могла

грозить

смертная

казнь

7

.

В

1825

г

.

в

Англии

произошли

дальнейшие

пра

-

вовые

реформы

,

в

результате

которых

,

во

-

первых

,

были

созданы

специальные

суды

по

банкротству

,

во

-

вторых

,

процедура

банкротства

разделялась

на

два

вида

,

добровольную

и

принудительную

8

.

Анализируя

законодательства

по

бан

-

кротству

таких

стран

,

как

Франция

и

Англия

,

мы

при

-

шли

к

следующему

выводу

:

в

то

время

как

Англия

отличалась

такой

инновацией

как

прощение

долгов

,

в

континентальной

Европе

она

не

получила

серьезного

развития

.

Так

как

раньше

пришло

понимание

кредито

-

рами

заинтересованности

в

ускорении

оборота

своего

капитала

,

чем

сомнительное

моральное

удовлетворе

-

ние

от

ареста

должника

.

Соответственно

,

здесь

разви

-

вается

такой

инструмент

института

несостоятельно

-

сти

,

как

мировое

соглашение

.

Поэтому

получили

свое

развитие

отсрочки

с

выплатой

долга

,

а

также

восста

-

новительные

или

реорганизационные

процедуры

по

отношению

к

потенциальному

банкроту

9

.

В

1849

и

1861

г

.

г

.

в

Англии

были

совершены

по

-

пытки

законодательного

введения

возможности

реа

-

билитации

должника

,

однако

обе

они

окончились

не

-

удачей

ввиду

недовольства

возникновением

мошен

-

ничества

.

Согласно

реформам

1849

г

.,

возможность

реабилитации

могла

быть

введена

по

желанию

креди

-

торов

или

должника

,

но

под

наблюдением

суда

.

А

по

реформам

1861

г

.

инициатива

реабилитации

могла

быть

внесена

лишь

кредиторами

10

.

Франция

пошла

по

пути

Англии

в

вопросе

осво

-

бождении

от

долгов

по

окончании

процедуры

банкрот

-

ства

только

с

1889

г

.,

когда

с

внесением

дополнений

в

законодательство

,

непреднамеренный

банкрот

осво

-

бождался

от

бремени

последствий

признания

бан

-

кротства

,

если

он

в

течение

15

дней

с

момента

насту

-

пления

срока

последнего

неоплаченного

платежа

,

сам

обратится

в

суд

с

заявлением

о

признании

его

несо

-

стоятельным

11

.

Здесь

следует

отметить

,

что

именно

в

Англии

с

принятием

в

1844

г

.

Акта

об

акционерных

компаниях

возникла

концепция

банкротства

акционерных

об

-

ществ

.

Вопрос

о

банкротстве

акционерных

обществ

был

более

детально

регламентирован

в

Актах

1848

и

1849

г

.

г

.,

которые

закрепляли

право

рассмотрения

6

См

.: J

é

r

ô

me Sgard. Op.cit. P.9.

7

Документ

расположен

по

адресу

в

Интернете

:

http://www.russian– lawyer.com/bankrupt.html

8

См

.: J

é

r

ô

me Sgard. Op.cit. P.9.

9

См

.:

Покрытан

П

.

А

.

Указ

.

Соч

. –

С

. 160.

10

См

.: J

é

r

ô

me Sgard. Op.cit. P.19.

11

См

.: History of Development of Civil Process. – London. 1985.

–

Р

. 34– 35.

ЎЗБЕКИСТОН

ҚОНУНЧИЛИГИ

ТАҲЛИЛИ

♦

UZBEK LAW REVIEW

♦

ОБЗОР

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

УЗБЕКИСТАНА

2009

№

3-4

♦

ЎЗБЕКИСТОН

ҚОНУНЧИЛИГИ

ТАҲЛИЛИ

♦

UZBEK LAW REVIEW

♦

ОБЗОР

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

УЗБЕКИСТАНА

23

банкротств

акционерных

обществ

канцелярскими

су

-

дами

.

Далее

в

1855

г

.

была

введена

концепция

ограни

-

ченной

ответственности

юридических

лиц

с

принятием

Акта

об

ограниченной

ответственности

,

в

результате

чего

началась

дифференциация

банкротства

физиче

-

ских

и

юридических

лиц

1

.

В

США

первый

Закон

о

банкротстве

был

принят

в

1800

г

.,

и

он

представлял

собой

почти

точную

копию

Закона

Англии

1705

г

.

Однако

,

этот

Закон

был

отменен

в

1803

г

.,

и

после

этого

в

течение

XIX

в

.

принимались

несколько

законов

по

банкротству

(1841

и

1867

г

.

г

.),

и

все

они

были

отменены

в

силу

их

не

соответствия

то

-

гдашним

экономическим

условиям

.

При

этом

важно

отметить

,

что

в

отличие

от

кон

-

тинентального

права

,

в

англо

-

американском

праве

отсутствие

законодательства

компенсировалось

пре

-

доставлением

законодательной

инициативы

судам

,

что

,

в

свою

очередь

сыграло

большую

роль

в

амери

-

канском

праве

по

банкротству

.

В

XIX

в

.

США

столкну

-

лись

с

железнодорожным

кризисом

.

Компания

Вабаш

Рэилвей

(Wabash Railway)

была

монополистом

по

предоставлению

железнодорожных

услуг

;

основные

железнодорожные

линии

,

соединившие

большие

горо

-

да

США

,

были

построены

именно

этой

компанией

.

Ин

-

вестиции

на

постройку

были

весьма

велики

.

Так

,

для

постройки

одного

километра

железных

дорог

на

рав

-

нине

,

где

строительство

требовало

наименьших

за

-

трат

,

требовалось

около

20

тыс

.

долл

.

США

,

что

было

огромной

суммой

в

то

время

.

В

других

же

,

более

суро

-

вых

условиях

,

строительство

одного

километра

стоило

в

среднем

55

тыс

.

долл

.

2

.

В

1884

г

.

Вабаш

Рэилвей

столкнулась

с

финансовым

кризисом

,

и

суды

приняли

решение

не

ликвидировать

компанию

,

а

экономически

реабилитировать

ее

.

Как

часто

указывается

в

литературе

,

причинами

сохранения

Вабаш

Рэилвей

было

то

,

что

индустрия

составляла

основу

американской

экономики

,

а

к

тому

же

существовало

сильное

давление

,

как

стороны

тру

-

довых

коллективов

,

так

и

со

стороны

правительства

.

Однако

основной

причиной

сохранения

Вабаш

Раил

-

вей

являлись

то

что

,

во

-

первых

,

в

то

время

,

существо

-

вало

мало

компаний

,

которые

могли

бы

предпринять

подобные

дорогостоящие

проекты

,

как

строение

же

-

лезных

дорог

,

имевших

очень

важное

значение

для

экономики

страны

.

И

соответственно

,

по

современным

меркам

,

эта

компания

являлась

градообразующим

предприятием

.

Во

-

вторых

,

типичные

ликвидационные

процедуры

,

при

которых

построенные

железные

доро

-

ги

,

скорее

всего

,

были

бы

проданы

на

металлолом

,

просто

свели

бы

столь

большое

количество

инвести

-

ций

на

нет

,

что

противоречило

интересам

самих

кре

-

диторов

.

Решение

суда

по

Вабаш

Рэилвей

стало

очеред

-

ной

революцией

в

развитии

законодательства

о

бан

-

кротстве

.

Хотя

ранее

,

например

,

во

Франции

сущест

-

вовали

реабилитационные

процедуры

,

но

даже

они

оставались

только

«

на

бумаге

»,

отныне

впервые

в

истории

реабилитационные

процедуры

были

приме

-

нены

в

отношении

акционерного

общества

юридиче

-

ского

лица

в

целом

.

К

тому

же

именно

после

данного

казуса

реабилитационные

процедуры

стали

рассмат

-

1

См

.:

Чупрова

А

.

Ю

.

Особенности

законодательства

Англии

о

банкротстве

//

Вестник

Нижегородской

академии

МВД

России

.

Нижний

Новгород

, 2006.

№

6. –

С

. 336– 337.

2

См

.: David H. Bain, Empire Express: Building the First Trans-

continental Railroad. 1999. –

Р

.198.

риваться

как

один

из

эффективных

способов

решения

проблем

несостоятельности

и

продолжения

существо

-

вания

бизнеса

,

и

послужили

примером

для

других

юрисдикций

.

Процедуры

реабилитации

с

того

момента

нача

-

ли

называться

в

англо

-

саксонской

правовой

системе

как

«

сохранение

в

качестве

объекта

присмотра

»

(«keep as ongoing concerns»)-

компания

продолжает

свое

существование

,

но

под

надзором

кредиторов

,

а

также

как

«

получение

контроля

над

имуществом

пред

-

приятия

» («equity receivership»),

что

означает

,

что

управление

делами

должника

переходит

в

руки

креди

-

торов

.

С

тех

пор

эти

принципы

превратились

в

основ

-

ные

прецедентные

принципы

для

судов

США

при

рас

-

смотрении

дел

по

реабилитации

,

что

сыграло

ре

-

шающую

роль

в

дальнейшем

формировании

нацио

-

нального

законодательства

США

в

данной

сфере

.

В

1898

г

.

был

принят

очередной

закон

США

по

банкротству

.

Хотя

он

не

включил

принцип

equity

receivership,

последний

оставался

на

практике

в

каче

-

стве

прецедентного

права

до

1938

г

.,

когда

он

нашел

свое

отражение

в

главах

X

и

XI

Закона

Чандлера

(Chandler Act) 1898

г

.

Закон

1898

г

.

также

ввел

принцип

«

прощения

»

долгов

,

подобный

тому

,

что

применялся

в

Англии

.

Од

-

нако

это

не

устраивало

кредиторов

,

и

в

1920

г

.

к

нему

были

добавлены

дополнительные

основания

для

от

-

каза

в

отмене

долгов

3

.

Но

в

целом

,

после

законода

-

тельных

реформ

1938

г

.,

Закон

США

1898

г

.

отразил

в

себе

практически

все

основополагающие

правила

со

-

временного

законодательства

о

банкротстве

,

включая

регулирование

восстановительных

процедур

банкрот

-

ства

.

Как

видим

,

законодательство

по

банкротству

начало

свое

развитие

еще

в

древнеримском

праве

и

завершило

свое

формирование

,

приняв

все

основные

черты

современного

законодательства

в

США

.

При

этом

институт

реабилитации

,

включая

внешнее

управление

,

зарождался

и

развивался

почти

с

самого

начала

параллельно

с

развитием

самого

института

банкротства

.

Основой

для

зарождения

института

реа

-

билитации

стало

рассмотрение

банкротства

в

качест

-

ве

инструмента

социально

-

экономического

регулиро

-

вания

,

что

можно

проследить

уже

в

римском

праве

.

Как

показывает

наш

анализ

развития

законода

-

тельства

по

банкротству

,

банкротство

,

изначально

появившись

как

простой

инструмент

гражданского

права

,

направленный

на

обеспечение

гражданско

-

правовой

справедливости

,

со

временем

превратился

в

социально

-

экономический

инструмент

.

Каждый

этап

развития

законодательства

о

бан

-

кротстве

показывает

,

что

революционные

изменения

были

,

в

первую

очередь

,

предопределены

мотивами

экономической

эффективности

,

и

данный

процесс

на

-

чался

еще

в

древнеримском

праве

.

Уже

в

средневеко

-

вой

Италии

законодательство

по

банкротству

начало

специализироваться

на

субъектах

предприниматель

-

ской

деятельности

.

В

Англии

произошел

очередной

прорыв

в

его

развитии

,

когда

для

обеспечения

после

-

дующей

экономической

мотивации

несостоятельных

должников

было

введено

правило

о

прощении

долгов

после

окончания

процедур

банкротства

.

И

заключи

-

тельным

прорывом

в

развитии

законодательства

по

банкротству

стало

активное

применение

процедур

3

Документ

расположен

по

адресу

в

Интернете

:

http://www.russian– lawyer.com/bankrupt.html